商法

前言

　　拉丁法諺云：哪里有貿(mào)易，哪里就有法律?！鳛橛∽C，我們可以在人類歷史最早的法律典籍中，找到有關(guān)調(diào)整市場(chǎng)交易關(guān)系的諸多規(guī)范。同樣，從法律發(fā)展的歷史中也很容易發(fā)現(xiàn)，哪里有發(fā)達(dá)的貿(mào)易，哪里就會(huì)有活躍的法律活動(dòng)和發(fā)達(dá)、先進(jìn)的法律技術(shù)。自改革開放以來(lái)，伴隨著市場(chǎng)化發(fā)展的進(jìn)程，我國(guó)的商事立法空前繁榮。在我們致力于發(fā)展社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的今天，認(rèn)真學(xué)習(xí)商法，真正理解商法，進(jìn)而嫻熟地運(yùn)用商法，具有特別的意義?！　∫?guī)范市場(chǎng)交易的法律雖然古已有之，但是，我們今天所說(shuō)的商法的真正淵源，卻是中世紀(jì)歐洲的商人習(xí)慣法（Lex Mercatoria），歐洲大陸各國(guó)早期的商事成文法不過(guò)是對(duì)中世紀(jì)商人習(xí)慣法的確認(rèn)而已。在封建諸侯林立的歐洲中世紀(jì)，商人們自己為自己的行為確立規(guī)范，自己遵守自已的行為法則，自己組建法庭裁決自己的紛爭(zhēng)，充分展現(xiàn)了獨(dú)立自由的個(gè)人自立自治、合作共進(jìn)的無(wú)限能力。商人習(xí)慣法的出現(xiàn)也告訴我們，法律的源頭活水并不是神的啟示，也不是某個(gè)統(tǒng)治者的天才，而是世俗生活中我們每一位蕓蕓眾生的現(xiàn)實(shí)需要和不懈追求。由于歷史的原因，我國(guó)商法制度的社會(huì)資源極度貧乏，因此，我們每一位從事市場(chǎng)活動(dòng)的人都應(yīng)該充分意識(shí)到自己的歷史使命，我們每天所重復(fù)著的市場(chǎng)活動(dòng)正在形成我國(guó)的商法秩序。如果這個(gè)秩序是健康的，那么，就可能在我國(guó)誕生真正維護(hù)和促進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的商法制度，或者說(shuō)，從國(guó)外借鑒、引進(jìn)的先進(jìn)的商法制度能夠真正植根于我們的土壤。反之，再好的商法制度，最終都將成為一紙空文?！　∈袌?chǎng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)賦予每個(gè)入平等的自由選擇權(quán)，決策的高度分散化使經(jīng)濟(jì)活動(dòng)日益細(xì)化、復(fù)雜，直接以市場(chǎng)交易活動(dòng)為規(guī)范對(duì)象的商法成為技術(shù)性最強(qiáng)的法律部門。即使。是在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的早期--中世紀(jì)歐洲的商人習(xí)慣法時(shí)代，商業(yè)代理、票據(jù)制度、借貸結(jié)算規(guī)則、保險(xiǎn)制度、海商法制度等極富法技術(shù)性的制度便已具雛形，現(xiàn)代商法則更是諸多法技術(shù)精彩紛呈的絢麗舞臺(tái)。同時(shí)，決策的高度分散化也使每個(gè)人都成為社會(huì)創(chuàng)新的主體，每個(gè)人的創(chuàng)新能力都可能在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下獲得最充分的承認(rèn)和肯定。

內(nèi)容概要

　　《商法》是為工商管理碩士（MBA）課程的教學(xué)而編寫的，兼具理論與實(shí)務(wù)兩個(gè)方面，系統(tǒng)闡述了商法的基本理論和基本制度。但愿《商法》的出版，能夠?qū)ψx者的工作和學(xué)習(xí)有所幫助。

書籍目錄

前言第一編 商法原理第一章 商法概論第一節(jié) 商與商法第二節(jié) 商法的歷史第三節(jié) 商法的特點(diǎn)和原則第四節(jié) 各國(guó)商法概況本章小結(jié)重要概念復(fù)習(xí)思考題第二章 商主體與商行為第一節(jié) 商主體第二節(jié) 商行為本章小結(jié)重要概念復(fù)習(xí)思考題第三章 商事登記、商業(yè)名稱與商業(yè)賬簿第一節(jié) 商事登記第二節(jié) 商業(yè)名稱第三節(jié) 商業(yè)賬簿本章小結(jié)重要概念復(fù)習(xí)思考題第二編 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與合伙企業(yè)法律制度第四章 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法律制度第一節(jié) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)概述第二節(jié) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立、解散和清算第三節(jié) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)內(nèi)部的法律關(guān)系本章小結(jié)重要概念復(fù)習(xí)思考題案例第五章 合伙企業(yè)法律制度第一節(jié) 合伙制度概述第二節(jié) 合伙企業(yè)的設(shè)立、解散和清算第三節(jié) 合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系和外部關(guān)系第四節(jié) 不同商事組織形式的選擇本章小結(jié)重要概念復(fù)習(xí)思考題案例第三編 公司法律制度第六章 公司法與公司的概述第一節(jié) 公司法的概念、特征和淵源第二節(jié) 公司的概念與特征第三節(jié) 公司制度的演變第四節(jié) 公司的種類本章小結(jié)重要概念復(fù)習(xí)思考題案例第七章 公司的設(shè)立第一節(jié) 公司設(shè)立概述第二節(jié) 公司的章程第三節(jié) 公司的名稱與住所第四節(jié) 公司的資本本章小結(jié)重要概念復(fù)習(xí)思考題案例第八章 公司治理結(jié)構(gòu)第一節(jié) 公司治理結(jié)構(gòu)概述第二節(jié) 股東會(huì)第三節(jié) 董事會(huì)第四節(jié) 監(jiān)事會(huì)第五節(jié) 股東本章小結(jié)重要概念復(fù)習(xí)思考題案例第九章 公司融資第一節(jié) 股份與股票第二節(jié) 股票的發(fā)行與轉(zhuǎn)讓第三節(jié) 公司債第四節(jié) 公司債券的發(fā)行與轉(zhuǎn)讓本章小結(jié)重要概念復(fù)習(xí)思考題案例第十章 公司結(jié)構(gòu)變化第一節(jié) 公司組織形式的變更第二節(jié) 公司的合并第三節(jié) 公司的分立第四節(jié) 公司的解散與清算本章小結(jié)重要概念復(fù)習(xí)思考題案例第十一章 公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度第一節(jié) 公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度概述第二節(jié) 公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告第三節(jié) 公司的公積金與法定公益金第四節(jié) 公司的稅后利潤(rùn)分配本章小結(jié)重要概念復(fù)習(xí)思考題第十二章 外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)第一節(jié) 外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)概述第二節(jié) 外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立、撤銷與清算本章小結(jié)重要概念復(fù)習(xí)思考題案例

章節(jié)摘錄

　?。ㄈ┱\(chéng)買信用原則　　誠(chéng)實(shí)信用原則起源于羅馬法，是民法的帝王條款。誠(chéng)實(shí)信用是在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中形成的道德規(guī)范，它要求人們?cè)谑袌?chǎng)活動(dòng)中講究信用、恪守諾言、誠(chéng)實(shí)不欺，在不損害他人利益和社會(huì)利益的前提下追求自己的利益。誠(chéng)實(shí)信用反映了商品交換的客觀經(jīng)濟(jì)規(guī)律的要求，在歷史上曾長(zhǎng)期以商業(yè)習(xí)慣的形式存在，作為成文法規(guī)范的補(bǔ)充而對(duì)合同關(guān)系起到某種調(diào)整作用①。當(dāng)資本主義經(jīng)濟(jì)從自由競(jìng)爭(zhēng)發(fā)展到壟斷階段時(shí)，過(guò)度的意思自治帶來(lái)種種弊端，使社會(huì)矛盾激化，為了協(xié)調(diào)各種矛盾和沖突，各國(guó)立法者開始注重道德規(guī)范的調(diào)整作用，將誠(chéng)實(shí)信用等道德規(guī)范弓1人法典，成為民商法的重要原則?！　≌\(chéng)實(shí)信用具有以下功能：　　1.指導(dǎo)功能。即指導(dǎo)商事主體行使權(quán)利、履行義務(wù)。例如，《公司法》規(guī)定，董事、經(jīng)理、監(jiān)事應(yīng)忠實(shí)履行其職責(zé)；《保險(xiǎn)法》規(guī)定，投保人必須對(duì)重要事實(shí)做出客觀的陳述，承擔(dān)最大誠(chéng)信義務(wù)；《海商法》規(guī)定，托運(yùn)人必須如實(shí)陳述貨物的有關(guān)狀況和特征；《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人必須依照誠(chéng)實(shí)信用原則履行合同；等等。　　2.解釋功能，當(dāng)商事規(guī)范或商事行為有模糊不清或容易產(chǎn)生歧義的內(nèi)容，需要進(jìn)行解釋時(shí)，往往需要運(yùn)用誠(chéng)實(shí)信用原則，參照商業(yè)慣例，尋求立法者或商事主體的本意，來(lái)明確當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)?！　?.補(bǔ)充功能，當(dāng)商事規(guī)范或商事行為有不足之處時(shí)，誠(chéng)實(shí)信用原則賦予法官一定的自由裁量權(quán)，使其作出合理的補(bǔ)充。例如，商事法中的“合理期間”、“合理履行方式”的規(guī)定，需要在具體的案件中依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則作出補(bǔ)充解釋。　?。ㄋ模┕怖嬖瓌t　　公共利益是指國(guó)家和社會(huì)公眾利益。公共利益原則要求商事主體尊重社會(huì)公共利益，在行使商事權(quán)利、義務(wù)時(shí)不得損害社會(huì)公共利益，甚至在必要的時(shí)候犧牲自己的利益來(lái)維護(hù)社會(huì)公共利益，如知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的強(qiáng)制許可制度。自由行使權(quán)利原則和意思自治原則是私法的兩個(gè)主要原則，因此，作為對(duì)這兩個(gè)原則的限制，有必要將公共利益原則作為商法的基本原則之一。　　（五）公序良俗原則　　公序是指公共秩序，即社會(huì)的_般秩序，主要是指法律之外l的各種社會(huì)秩序。良俗是指善良風(fēng)俗，即善良的民間風(fēng)俗和習(xí)慣，尤其是關(guān)于集體、家庭、婚姻等方面的風(fēng)俗習(xí)慣。商法的公序良俗原則要求商事行為人尊重社會(huì)公共秩序和社會(huì)善良風(fēng)俗，不得在從事商事活動(dòng)時(shí)違反社會(huì)的公共秩序和善良風(fēng)俗?！　」蛄妓自瓌t原先只對(duì)意思自治原則起到例外的限制作用，但如今已經(jīng)發(fā)展成為支配全部私法領(lǐng)域的基本原則，一切私法上的權(quán)利、義務(wù)的行使均需遵循公序良俗原則。

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