商法

前言

　　拉丁法諺云：哪里有貿(mào)易，哪里就有法律?！鳛橛∽C，我們可以在人類歷史最早的法律典籍中，找到有關(guān)調(diào)整市場交易關(guān)系的諸多規(guī)范。同樣，從法律發(fā)展的歷史中也很容易發(fā)現(xiàn)，哪里有發(fā)達(dá)的貿(mào)易，哪里就會有活躍的法律活動和發(fā)達(dá)、先進(jìn)的法律技術(shù)。自改革開放以來，伴隨著市場化發(fā)展的進(jìn)程，我國的商事立法空前繁榮。在我們致力于發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟(jì)的今天，認(rèn)真學(xué)習(xí)商法，真正理解商法，進(jìn)而嫻熟地運用商法，具有特別的意義。　　規(guī)范市場交易的法律雖然古已有之，但是，我們今天所說的商法的真正淵源，卻是中世紀(jì)歐洲的商人習(xí)慣法（Lex Mercatoria），歐洲大陸各國早期的商事成文法不過是對中世紀(jì)商人習(xí)慣法的確認(rèn)而已。在封建諸侯林立的歐洲中世紀(jì)，商人們自己為自己的行為確立規(guī)范，自己遵守自已的行為法則，自己組建法庭裁決自己的紛爭，充分展現(xiàn)了獨立自由的個人自立自治、合作共進(jìn)的無限能力。商人習(xí)慣法的出現(xiàn)也告訴我們，法律的源頭活水并不是神的啟示，也不是某個統(tǒng)治者的天才，而是世俗生活中我們每一位蕓蕓眾生的現(xiàn)實需要和不懈追求。由于歷史的原因，我國商法制度的社會資源極度貧乏，因此，我們每一位從事市場活動的人都應(yīng)該充分意識到自己的歷史使命，我們每天所重復(fù)著的市場活動正在形成我國的商法秩序。如果這個秩序是健康的，那么，就可能在我國誕生真正維護(hù)和促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的商法制度，或者說，從國外借鑒、引進(jìn)的先進(jìn)的商法制度能夠真正植根于我們的土壤。反之，再好的商法制度，最終都將成為一紙空文?！　∈袌鼋?jīng)濟(jì)社會賦予每個入平等的自由選擇權(quán)，決策的高度分散化使經(jīng)濟(jì)活動日益細(xì)化、復(fù)雜，直接以市場交易活動為規(guī)范對象的商法成為技術(shù)性最強(qiáng)的法律部門。即使。是在市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的早期--中世紀(jì)歐洲的商人習(xí)慣法時代，商業(yè)代理、票據(jù)制度、借貸結(jié)算規(guī)則、保險制度、海商法制度等極富法技術(shù)性的制度便已具雛形，現(xiàn)代商法則更是諸多法技術(shù)精彩紛呈的絢麗舞臺。同時，決策的高度分散化也使每個人都成為社會創(chuàng)新的主體，每個人的創(chuàng)新能力都可能在市場經(jīng)濟(jì)條件下獲得最充分的承認(rèn)和肯定。

內(nèi)容概要

　　《商法》是為工商管理碩士（MBA）課程的教學(xué)而編寫的，兼具理論與實務(wù)兩個方面，系統(tǒng)闡述了商法的基本理論和基本制度。但愿《商法》的出版，能夠?qū)ψx者的工作和學(xué)習(xí)有所幫助。

書籍目錄

前言第一編 商法原理第一章 商法概論第一節(jié) 商與商法第二節(jié) 商法的歷史第三節(jié) 商法的特點和原則第四節(jié) 各國商法概況本章小結(jié)重要概念復(fù)習(xí)思考題第二章 商主體與商行為第一節(jié) 商主體第二節(jié) 商行為本章小結(jié)重要概念復(fù)習(xí)思考題第三章 商事登記、商業(yè)名稱與商業(yè)賬簿第一節(jié) 商事登記第二節(jié) 商業(yè)名稱第三節(jié) 商業(yè)賬簿本章小結(jié)重要概念復(fù)習(xí)思考題第二編 個人獨資企業(yè)與合伙企業(yè)法律制度第四章 個人獨資企業(yè)法律制度第一節(jié) 個人獨資企業(yè)概述第二節(jié) 個人獨資企業(yè)的設(shè)立、解散和清算第三節(jié) 個人獨資企業(yè)內(nèi)部的法律關(guān)系本章小結(jié)重要概念復(fù)習(xí)思考題案例第五章 合伙企業(yè)法律制度第一節(jié) 合伙制度概述第二節(jié) 合伙企業(yè)的設(shè)立、解散和清算第三節(jié) 合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系和外部關(guān)系第四節(jié) 不同商事組織形式的選擇本章小結(jié)重要概念復(fù)習(xí)思考題案例第三編 公司法律制度第六章 公司法與公司的概述第一節(jié) 公司法的概念、特征和淵源第二節(jié) 公司的概念與特征第三節(jié) 公司制度的演變第四節(jié) 公司的種類本章小結(jié)重要概念復(fù)習(xí)思考題案例第七章 公司的設(shè)立第一節(jié) 公司設(shè)立概述第二節(jié) 公司的章程第三節(jié) 公司的名稱與住所第四節(jié) 公司的資本本章小結(jié)重要概念復(fù)習(xí)思考題案例第八章 公司治理結(jié)構(gòu)第一節(jié) 公司治理結(jié)構(gòu)概述第二節(jié) 股東會第三節(jié) 董事會第四節(jié) 監(jiān)事會第五節(jié) 股東本章小結(jié)重要概念復(fù)習(xí)思考題案例第九章 公司融資第一節(jié) 股份與股票第二節(jié) 股票的發(fā)行與轉(zhuǎn)讓第三節(jié) 公司債第四節(jié) 公司債券的發(fā)行與轉(zhuǎn)讓本章小結(jié)重要概念復(fù)習(xí)思考題案例第十章 公司結(jié)構(gòu)變化第一節(jié) 公司組織形式的變更第二節(jié) 公司的合并第三節(jié) 公司的分立第四節(jié) 公司的解散與清算本章小結(jié)重要概念復(fù)習(xí)思考題案例第十一章 公司的財務(wù)會計制度第一節(jié) 公司財務(wù)會計制度概述第二節(jié) 公司財務(wù)會計報告第三節(jié) 公司的公積金與法定公益金第四節(jié) 公司的稅后利潤分配本章小結(jié)重要概念復(fù)習(xí)思考題第十二章 外國公司的分支機(jī)構(gòu)第一節(jié) 外國公司分支機(jī)構(gòu)概述第二節(jié) 外國公司分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立、撤銷與清算本章小結(jié)重要概念復(fù)習(xí)思考題案例

章節(jié)摘錄

　?。ㄈ┱\買信用原則　　誠實信用原則起源于羅馬法，是民法的帝王條款。誠實信用是在市場經(jīng)濟(jì)活動中形成的道德規(guī)范，它要求人們在市場活動中講究信用、恪守諾言、誠實不欺，在不損害他人利益和社會利益的前提下追求自己的利益。誠實信用反映了商品交換的客觀經(jīng)濟(jì)規(guī)律的要求，在歷史上曾長期以商業(yè)習(xí)慣的形式存在，作為成文法規(guī)范的補充而對合同關(guān)系起到某種調(diào)整作用①。當(dāng)資本主義經(jīng)濟(jì)從自由競爭發(fā)展到壟斷階段時，過度的意思自治帶來種種弊端，使社會矛盾激化，為了協(xié)調(diào)各種矛盾和沖突，各國立法者開始注重道德規(guī)范的調(diào)整作用，將誠實信用等道德規(guī)范弓1人法典，成為民商法的重要原則。　　誠實信用具有以下功能：　　1.指導(dǎo)功能。即指導(dǎo)商事主體行使權(quán)利、履行義務(wù)。例如，《公司法》規(guī)定，董事、經(jīng)理、監(jiān)事應(yīng)忠實履行其職責(zé)；《保險法》規(guī)定，投保人必須對重要事實做出客觀的陳述，承擔(dān)最大誠信義務(wù)；《海商法》規(guī)定，托運人必須如實陳述貨物的有關(guān)狀況和特征；《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人必須依照誠實信用原則履行合同；等等?！　?.解釋功能，當(dāng)商事規(guī)范或商事行為有模糊不清或容易產(chǎn)生歧義的內(nèi)容，需要進(jìn)行解釋時，往往需要運用誠實信用原則，參照商業(yè)慣例，尋求立法者或商事主體的本意，來明確當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)?！　?.補充功能，當(dāng)商事規(guī)范或商事行為有不足之處時，誠實信用原則賦予法官一定的自由裁量權(quán)，使其作出合理的補充。例如，商事法中的“合理期間”、“合理履行方式”的規(guī)定，需要在具體的案件中依據(jù)誠實信用原則作出補充解釋。　?。ㄋ模┕怖嬖瓌t　　公共利益是指國家和社會公眾利益。公共利益原則要求商事主體尊重社會公共利益，在行使商事權(quán)利、義務(wù)時不得損害社會公共利益，甚至在必要的時候犧牲自己的利益來維護(hù)社會公共利益，如知識產(chǎn)權(quán)中的強(qiáng)制許可制度。自由行使權(quán)利原則和意思自治原則是私法的兩個主要原則，因此，作為對這兩個原則的限制，有必要將公共利益原則作為商法的基本原則之一?！　。ㄎ澹┕蛄妓自瓌t　　公序是指公共秩序，即社會的_般秩序，主要是指法律之外l的各種社會秩序。良俗是指善良風(fēng)俗，即善良的民間風(fēng)俗和習(xí)慣，尤其是關(guān)于集體、家庭、婚姻等方面的風(fēng)俗習(xí)慣。商法的公序良俗原則要求商事行為人尊重社會公共秩序和社會善良風(fēng)俗，不得在從事商事活動時違反社會的公共秩序和善良風(fēng)俗。　　公序良俗原則原先只對意思自治原則起到例外的限制作用，但如今已經(jīng)發(fā)展成為支配全部私法領(lǐng)域的基本原則，一切私法上的權(quán)利、義務(wù)的行使均需遵循公序良俗原則。

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