近代中國(guó)公司法史論

前言

傳統(tǒng)中國(guó)向來以自給自足的自然經(jīng)濟(jì)作為主要的經(jīng)濟(jì)方式，即便萌發(fā)出一些手工業(yè)和商業(yè)，其組織形式也以獨(dú)資與規(guī)模不大的合伙為主。當(dāng)近代的工商經(jīng)濟(jì)和工業(yè)文明隨著西方的商品、宗教、武力和強(qiáng)權(quán)等一起進(jìn)入中國(guó)以后，西方現(xiàn)代的企業(yè)組織模式便對(duì)中國(guó)原有的經(jīng)濟(jì)組織形式造成了極大的沖擊。盡管開始時(shí)清政府采取的保守的應(yīng)對(duì)之道是試圖將西方的現(xiàn)代企業(yè)組織模式與中國(guó)傳統(tǒng)的經(jīng)濟(jì)管理體制進(jìn)行嫁接的“官督商辦”形式，然而，推動(dòng)農(nóng)耕社會(huì)走向工商文明的新的生產(chǎn)方式和新的企業(yè)組織形式的發(fā)展已呈不可阻遏的趨勢(shì)。在現(xiàn)代企業(yè)組織模式培育與成長(zhǎng)的過程中，從清末就開始了公司法的立法嘗試。在本書中，作者清晰地為我們展現(xiàn)了自清末啟動(dòng)有關(guān)立法的步子以后，逾半個(gè)世紀(jì)不同政府的公司立法成果及其得失，而且對(duì)其評(píng)價(jià)也堪稱中允。晚清修律運(yùn)動(dòng)中頒行的第一部具有現(xiàn)代意義的法律就是包括了《商人通例》、《公司律》的《大清商律》，其中《公司律》從體系、內(nèi)容到立法語言，都存在許多不足，但體現(xiàn)了中國(guó)人對(duì)公司和公司法的初步認(rèn)識(shí)。特別是在修律中率先制定這部法律，反映了清政府借助立法推動(dòng)工商業(yè)發(fā)展的愿望。

內(nèi)容概要

　　本書是在作者博士論文基礎(chǔ)上進(jìn)一步修改提高的成果，反映了作者對(duì)這一領(lǐng)域問題的長(zhǎng)期關(guān)注和積極思考。以往法學(xué)界對(duì)公司法的研究，圍繞當(dāng)前中國(guó)公司制實(shí)踐的研究居多，注重國(guó)外最新公司法理論與實(shí)踐的研究居多，而對(duì)近代中國(guó)公司立法與實(shí)踐的關(guān)注則相對(duì)不足，本書將研究的重點(diǎn)放在了近代中國(guó)4部公司法上，對(duì)近代中國(guó)公司立法經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)進(jìn)行了總結(jié)，其學(xué)術(shù)價(jià)值是值得肯定的。

作者簡(jiǎn)介

魏淑君，1970年生，山東省昌邑市人。中國(guó)政法大學(xué)民商法學(xué)碩士，華東政法大學(xué)法律史學(xué)博士，中國(guó)浦東干部學(xué)院副教授。 
    近年來，在《理論動(dòng)態(tài)》、《理論前沿》，《中國(guó)改革報(bào)》、《法學(xué)》、《法學(xué)論壇》等報(bào)刊公開發(fā)表學(xué)術(shù)論文40余篇。出版?zhèn)€人學(xué)術(shù)專著3部，參編學(xué)術(shù)著作10余部。作為項(xiàng)目負(fù)責(zé)人，主持省部級(jí)社科基金項(xiàng)目1項(xiàng)、校級(jí)重點(diǎn)課題3項(xiàng)；作為課題組主要成員，參與完成國(guó)家社科基金項(xiàng)目2項(xiàng)。所發(fā)表的學(xué)術(shù)論文和主持、參與的研究課題曾多次在省部級(jí)優(yōu)秀科研成果評(píng)選中獲獎(jiǎng)。 
    主要研究方向?yàn)椋悍墒?、法文化、法治理論與實(shí)踐。

書籍目錄

序／徐永康引言第一章  晚清《公司律》——近代中國(guó)對(duì)公司法的初步理解  第一節(jié)  晚清《公司律》出臺(tái)的社會(huì)歷史背景分析    一、晚清的公司實(shí)踐以及相伴發(fā)展的公司制思想為晚清《公司律》的出臺(tái)作了物質(zhì)和意識(shí)上的準(zhǔn)備    二、公司法律制度的缺失：晚清中國(guó)工商企業(yè)發(fā)展急需突破的制度瓶頸    三、主動(dòng)和被動(dòng)之間：回應(yīng)西方列強(qiáng)的要求和廢除領(lǐng)事裁判權(quán)    的愿望，構(gòu)成清廷出臺(tái)《公司律》的直接歷史動(dòng)因  第二節(jié)  晚清《公司律》的出臺(tái)過程、主要內(nèi)容及其配套法規(guī)    一、晚清《公司律》的出臺(tái)過程    二、晚清《公司律》的主要內(nèi)容    三、晚清《公司律》的配套法規(guī)  第三節(jié)  晚清《公司律》的實(shí)施及其效用    一、晚清政府對(duì)《公司律》的執(zhí)行情況    二、商界對(duì)于《公司律》的態(tài)度和執(zhí)行情況    三、《公司律》的時(shí)代效用  第四節(jié)  晚清《公司律》的歷史地位及其主要缺陷的檢討    一、晚清《公司律》的歷史地位    二、晚清《公司律》的主要缺陷  第五節(jié)  利在后世之舉——晚清完善《公司律》的努力    一、清末民商事習(xí)慣調(diào)查運(yùn)動(dòng)    二、《大清商律草案》（亦稱《志田案》）    三、兩次商法大會(huì)與《商法調(diào)查案》    四、《改訂大清商律草案》第二章  1914年《公司條例》——中國(guó)公司法體系的奠基之作  第一節(jié)  1914年《公司條例》出臺(tái)的社會(huì)歷史背景    一、南京臨時(shí)政府倡導(dǎo)的“實(shí)業(yè)建國(guó)”、“自由資本主義”的經(jīng)濟(jì)    政策為北洋政府初期經(jīng)濟(jì)政策的制定確定了基調(diào)    二、北洋政府初期公司立法的經(jīng)濟(jì)政策背景   第二節(jié)  1914年《公司條例》的出臺(tái)過程、主要內(nèi)容及其配套法規(guī)    一、民國(guó)初年對(duì)前清《公司律》的沿用    二、《公司條例》的出臺(tái)過程    三、《公司條例》的主要內(nèi)容    四、《公司條例》的配套商事法規(guī)  第三節(jié)  《公司條例》的實(shí)施及其時(shí)代效用    一、《公司條例》的實(shí)施狀況    二、《公司條例》施行后民國(guó)初期公司經(jīng)濟(jì)曾出現(xiàn)過繁榮發(fā)展階段    三、《公司條例》對(duì)民國(guó)初期公司組織形式發(fā)展的影響  第四節(jié)  《公司條例》在中國(guó)公司法史上的地位及其全面檢討    一、《公司條例》是一部較為成熟和完善的公司法，基本奠定    了我國(guó)公司法的立法模式    二、《公司條例》及其配套法規(guī)，初步構(gòu)成了民初一套較為完備的公司法律體系    三、《公司條例》相對(duì)更加切合實(shí)際需要，可操作性大大增強(qiáng)    四、《公司條例》的主要缺陷第三章  南京國(guó)民政府1929年《公司法》——一部比較完整的現(xiàn)代中國(guó)公司立法  第一節(jié)  1929年《公司法》出臺(tái)的經(jīng)濟(jì)政策背景及立法價(jià)值取向    一、1929年《公司法》出臺(tái)和實(shí)施的經(jīng)濟(jì)政策背景    二、1929年《公司法》的立法價(jià)值取向  第二節(jié)  1929年《公司法》的出臺(tái)過程    一、南京國(guó)民政府成立之初對(duì)以前法律的援用    二、1929年《公司法》的出臺(tái)過程    三、1929年《公司法》出臺(tái)過程中對(duì)英美法內(nèi)容的取舍  第三節(jié)  1929年《公司法》的主要內(nèi)容  第四節(jié)  1929年《公司法》的實(shí)施及其效用      一、1929年《公司法》施行后，并沒有出現(xiàn)一個(gè)良性運(yùn)作的公司法律秩序    二、1929年《公司法》的施行成為推動(dòng)當(dāng)期國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要因素之一    三、法人持股制度與投資控股公司的產(chǎn)生與發(fā)展：    1929年《公司法》制度效用的個(gè)案分析  第五節(jié)  1929年《公司法》的歷史地位及其主要缺陷的檢討    一、1929年《公司法》在中國(guó)公司法史上的地位    二、1929年《公司法》的主要缺陷  第六節(jié)  《特種股份有限公司條例》——公司立法對(duì)戰(zhàn)時(shí)大力發(fā)展國(guó)營(yíng)事業(yè)需要的回應(yīng)    一、《特種股份有限公司條例》的立法動(dòng)因及出臺(tái)過程    二、《特種股份有限公司條例》的主要內(nèi)容及其制度設(shè)計(jì)分析第四章  1946年《公司法》——總結(jié)與創(chuàng)新的集大成之作  第一節(jié)  1946年《公司法》出臺(tái)的經(jīng)濟(jì)政策背景    一、統(tǒng)制經(jīng)濟(jì)政策的實(shí)施導(dǎo)致國(guó)營(yíng)經(jīng)濟(jì)占據(jù)戰(zhàn)時(shí)國(guó)民經(jīng)濟(jì)的主體地位    二、戰(zhàn)后《第一期經(jīng)濟(jì)建設(shè)原則》中有關(guān)公司的經(jīng)濟(jì)政策    三、戰(zhàn)后國(guó)民政府對(duì)敵偽產(chǎn)業(yè)的接收及其全面國(guó)營(yíng)化    四、戰(zhàn)后美國(guó)政府及其工商界在華利益的訴求對(duì)1946年《公司法》的影響  第二節(jié)  1946年《公司法》的出臺(tái)過程    一、1946年《公司法》的出臺(tái)    二、“外國(guó)公司”定義的立法過程：中美間針對(duì)在華美國(guó)公司利益展開的外交角力  第三節(jié)  1946年《公司法》主要的修訂內(nèi)容及其立法理由述說      一、新法將“定義”單立一章，為立法上之革新    二、新法“通則”一章與舊法相比改變甚多    三、新法對(duì)舊法“無限公司”一章修訂較少    四、新舊法關(guān)于“兩合公司”之規(guī)定基本相同    五、“有限公司”一章為新法所增設(shè)    六、新法關(guān)于“股份有限公司”一章修訂甚多    七、“股份兩合公司”一章修改極少    八、“外國(guó)公司”一章為新法第一次增設(shè)的公司制度    九、“公司之登記及認(rèn)許”一章為新增設(shè)章節(jié)    十、新法設(shè)“附則”一章，取消“罰則”一章    第四節(jié)  1946年《公司法》的實(shí)施及其效用      一、公司注冊(cè)登記數(shù)量激增    二、國(guó)營(yíng)公司在數(shù)量和規(guī)模上都空前擴(kuò)張    三、有限公司和外國(guó)公司登記注冊(cè)數(shù)量增長(zhǎng)較快    四、南京國(guó)民政府的國(guó)有股份減持出售：1946年《公司法》實(shí)施的典型案例  第五節(jié)  1946年《公司法》的突出特點(diǎn)及其在中國(guó)公司法史上的地位    一、1946年《公司法》的突出特點(diǎn)    二、1946年《公司法》是中國(guó)近代法制史上最為完整、成熟的    公司法，深刻影響著中國(guó)現(xiàn)行公司立法第五章  歷史的啟示與共鳴    一、公司法在中國(guó)的百年歷程：一個(gè)大歷史視角的回顧    二、中國(guó)現(xiàn)代化歷史進(jìn)程中，公司法承載了不同時(shí)期政府所賦予的使命：歷史的共識(shí)與現(xiàn)代的思考    三、在中國(guó)公司法史上，后世立法都非常重視對(duì)前世立法的繼承    四、在中國(guó)公司立法史上從不缺少在移植西法基礎(chǔ)上的大膽創(chuàng)新參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

本書是在我的博士論文的基礎(chǔ)上修改而成。前些日子，正是整理書稿的時(shí)候，海的那邊飄來了《海角七號(hào)》，品味著劇中的情節(jié)，心情也隨劇情中不同文化的碰撞、交匯而跌宕起伏。此時(shí)，不由得想起了導(dǎo)師徐永康教授在課上，娓娓道來地和大家一起研討的那本書——黃靜嘉先生的《春帆樓下晚濤急——日本對(duì)臺(tái)灣的殖民統(tǒng)治及其影響》，于是，重拾再讀，還想重溫臺(tái)灣的那段非同尋常的歷史，但重讀的沖動(dòng)，似乎更多的，是想找回一種熟悉的感覺，找同那些在菁菁華政園讀書的日子，還有那韜奮樓上傳來厚重的鐘聲……溫馨而親切。時(shí)光總是在不經(jīng)意間穿隙而過?；仡^望望，自博士畢業(yè)離開校園已有兩載之余。忘不了在校讀書時(shí)，恩師徐永康教授對(duì)我的諄諄教誨，徐師嚴(yán)謹(jǐn)?shù)闹螌W(xué)態(tài)度、縝密的學(xué)術(shù)思維，深深影響著我，鞭策著我。忘不了導(dǎo)師何勤華教授、王立民教授對(duì)我的指導(dǎo)和幫助。畢業(yè)以后，我留在上海工作，這使我可以偶爾忙里偷閑回到華政，再次聆聽導(dǎo)師們的教誨。應(yīng)該說，我的些許進(jìn)步凝聚著導(dǎo)師們的心血和汗水。在本書交付出版之時(shí)，我沒有一種如釋重負(fù)的輕松與喜悅，因?yàn)樵搶懙摹⑾雽懙倪€有很多。雖說我在論文寫作與書稿修改過程中，已經(jīng)盡了力，但作為一名在浩瀚的法律史之海中遨游的學(xué)子，需要深化的知識(shí)還太多、太多，對(duì)此，我深有體會(huì)?！敖袊?guó)公司法史論”是個(gè)大題目，需要大量的史料支持和多層次的分析論述，做好它的確不是一件易事。

后記

（二）晚清政府沒有為新興的工商經(jīng)濟(jì)提供任何有效的制度供給制度經(jīng)濟(jì)學(xué)告訴我們：經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)的關(guān)鍵在于制度因素，一種提供適當(dāng)?shù)膫€(gè)人刺激的有效的制度是促使經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)的決定性因素。如果沒有制度的保證和提供個(gè)人經(jīng)營(yíng)的刺激，近代工業(yè)就發(fā)展不起來。①“一個(gè)有效率的經(jīng)濟(jì)組織在西歐的發(fā)展正是西方興起的原因所在。”②“這些制度安排能夠使經(jīng)濟(jì)單位實(shí)現(xiàn)規(guī)模（股份公司、企業(yè)），鼓勵(lì)創(chuàng)新（獎(jiǎng)金、專利法），提高要素市場(chǎng)效率（圈地、匯票、廢除農(nóng)奴），或者減少市場(chǎng)的不完善（保險(xiǎn)公司）。這類制度安排起到了提高效率的作用?！雹弁砬逭谧畛跻M(jìn)公司這種企業(yè)組織形式的時(shí)候，并沒有給全社會(huì)提供這樣一種有效的制度供給，相反卻提供了一種無法“刺激”個(gè)人經(jīng)營(yíng)的“官督商辦”和“專利”制度。而這一制度本身也是模糊不清、沒有明晰的制度邊界，官方的意志是通過就事論事的約章、奏咨、章程等來表達(dá)的。質(zhì)言之，晚清早期的公司實(shí)踐是在沒有法律制度可供依循的狀態(tài)下開展的，所有公司活動(dòng)都是在一種“沒有明確預(yù)期”的制度環(huán)境中進(jìn)行的。晚清的傳統(tǒng)法律架構(gòu)沒有為20世紀(jì)初國(guó)內(nèi)工商經(jīng)濟(jì)的發(fā)展提供任何有效的制度空間。無論是國(guó)內(nèi)華商公司，還是外商在華的公司都迫切需要一種現(xiàn)代的法律架構(gòu)為其明確法律地位，厘清交易關(guān)系，提供糾紛解決機(jī)制和權(quán)利保護(hù)機(jī)制。晚清的《大清律例》和《戶部則例》中，僅有關(guān)于市場(chǎng)管理和一般錢債關(guān)系的規(guī)定，不能滿足需要。除此之外，各種公司“所資以維護(hù)而監(jiān)督之軌范，最初不過有交涉之約款、磋訂之合同、試辦之奏咨、批準(zhǔn)之招股章程、內(nèi)部之辦事細(xì)則”④。關(guān)于商辦公司的法律地位、公司的種類、公司的設(shè)立與登記、公司的內(nèi)部關(guān)系與外部關(guān)系等均無統(tǒng)一的法律可供遵循。

編輯推薦

在《近代中國(guó)公司法史論》中，作者清晰地為我們展現(xiàn)了自清末啟動(dòng)有關(guān)立法的步子以后，逾半個(gè)世紀(jì)不同政府的公司立法成果及其得失，而且對(duì)其評(píng)價(jià)也堪稱中允。

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