中國資產(chǎn)證券化實務

內(nèi)容概要

本書的第一篇，簡略介紹了資產(chǎn)證券化的概念體系及其基本流程。目的是為了讓讀者對資產(chǎn)證券化有一個概括性的了解。掌握了這章內(nèi)容，讀者基本掌握了分析中國資產(chǎn)證券化實務問題的能力。     第二篇主要是對在中國實施資產(chǎn)證券化的專題問題進行了分析。這部分內(nèi)容主要包括了在中國實施資產(chǎn)證券化的成本，收益，稅務，風險分析和證券化資產(chǎn)的真實銷售，境外資產(chǎn)證券化等問題的分析。     第三篇的內(nèi)容是從上篇內(nèi)容中分離出來的比較特殊的，在中國實施資產(chǎn)證券化的一般性法律障礙和具體的商業(yè)銀行資產(chǎn)證券化法律問題的實證分析。在簡要介紹美國的資產(chǎn)證券化法律框架的基礎上，對資產(chǎn)證券化在中國實施的一般性法律障礙及住房按揭貸款，商業(yè)銀行正常貸款（對公），不良貸款等各類商業(yè)銀行資產(chǎn)進行證券化時可能遇到的法律問題進行了專題分析，并給出了解決方案。     第四篇內(nèi)容，是在分析中國的實施資產(chǎn)證券化所涉及的各種專題問題和給類商業(yè)銀行資產(chǎn)的特殊問題的基礎上，設計了我國各類資產(chǎn)（主要是商業(yè)銀行資產(chǎn)）相對應的證券化模式——產(chǎn)品。

作者簡介

金郁森，1960年生，吉林省通化縣人。1994年畢業(yè)于吉林大學研究生院，獲法學碩士學位。從1994年至今在招商銀行總行法律部、總行資產(chǎn)保全部、總行個人銀行部等部門，長期從事管理、處置銀行不良資產(chǎn)的工作。主要學術文章有《論法的強制》、《我國訴訟制度理論前提批判》、《銀

書籍目錄

第一篇 資產(chǎn)證券化概述   第1章  資產(chǎn)證券化的概念    第一節(jié)  概念的意義及本書視角定位    第二節(jié)  資產(chǎn)證券化界說    第三節(jié)  資產(chǎn)證券化的本質(zhì)    第四節(jié)  資產(chǎn)證券化的特征    第五節(jié)  資產(chǎn)證券化的產(chǎn)生及其分類  第2章  資產(chǎn)證券化與其他金融工具的區(qū)別    第一節(jié)  與保理業(yè)務的聯(lián)系與區(qū)別    第二節(jié)  與項目融資的聯(lián)系與區(qū)別  第3章  資產(chǎn)證券化的價值分析    第一節(jié)  提高資本利用率    第二節(jié)  提高資產(chǎn)的流動性    第三節(jié)  提高融資過程的透明度    第四節(jié)  調(diào)整資產(chǎn)結構  轉(zhuǎn)化資產(chǎn)風險  第4章  資產(chǎn)證券化的參與主體    第一節(jié)  發(fā)起人    第二節(jié)  SPV機構    第三節(jié)  投資人    第四節(jié)  資產(chǎn)管理人    第五節(jié)  文件管理人    第六節(jié)  信用增級人    第七節(jié)  信用評級機構    第八節(jié)  承銷機構  第5章  資產(chǎn)證券化的基本流程    第一節(jié)  目標資產(chǎn)的確定    第二節(jié)  轉(zhuǎn)移到SPV機構    第三節(jié)  證券化資產(chǎn)的信用評級    第四節(jié)  資產(chǎn)的信用增級    第五節(jié)  資產(chǎn)證券結構設計及其發(fā)行    第六節(jié)  資產(chǎn)證券化的融資結構安排    第七節(jié)  證券化資產(chǎn)的受托管理    第八節(jié)  資產(chǎn)證券化的二級交易    第九節(jié)  資產(chǎn)證券化項目的終結第二篇 中國資產(chǎn)證券化專題問題分析   第6章  資產(chǎn)證券化的成本、收益問題分析    第一節(jié)  資產(chǎn)證券最低收益率標準問題    第二節(jié)  資產(chǎn)證券化的收益及其成本分析    第三節(jié)  投資者的收益分析    第四節(jié)  發(fā)起人和SPV機構的收益分析第三篇 資產(chǎn)證券化的法律問題分析 第四篇 中國資產(chǎn)證券化的產(chǎn)品設計 主要參考書目 后記

章節(jié)摘錄

書摘七、抵押權的風險問題    抵押權的風險，不但來自于法律及司法的不斷變異，也來自于相關企業(yè)破產(chǎn)清算的影響。如一項大型物業(yè)租金收入作為資產(chǎn)證券化的標的資產(chǎn)時，開發(fā)商的破產(chǎn)清算中的工程款、工人工資等對物業(yè)大廈的抵押權構成法律上的沖擊，再如銀行貸款中的住房、汽車等貸款的借款人大多數(shù)是個人，而在我國法律上還沒有規(guī)定個人破產(chǎn)或清算的法律。但個人借款行為相關的如住房抵押權相關的企業(yè)就有發(fā)展商的破產(chǎn)清算問題，另外還涉及擔保人企業(yè)的破產(chǎn)清算風險。    1．抵押權優(yōu)先權的法律問題    (1)抵押權相關企業(yè)破產(chǎn)清算所帶來的風險    我國商業(yè)銀行的住房貸款大多數(shù)是以住房抵押的，但在發(fā)展商破產(chǎn)的情況下抵押權的優(yōu)先權可能受到以下沖擊。抵押權不歸于破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)是現(xiàn)行破產(chǎn)法基本原則。作為物權法的一項基本原理，這一條作為基本原則即使將來的物權法，也不能突破。但在司法實務中這種看似非常明了簡單的，抵押權的權利受到其他權利的抵銷也是常常發(fā)生的。如一個小區(qū)的發(fā)展商進入了破產(chǎn)程序，業(yè)主的房產(chǎn)當然不能劃為破產(chǎn)財產(chǎn)，但根據(jù)現(xiàn)行有關房地產(chǎn)法律，都沒有明確一個小區(qū)的車庫、會所等公共設施的權屬。在這種情況下，大多數(shù)情況下是發(fā)展商擁有這類實際是小區(qū)的附屬物的權利。如果一旦這種小區(qū)的公共設施作為發(fā)展商的破產(chǎn)進入拍賣程序，抵押房產(chǎn)的市場價格將會大大降低面臨處置風險。    (2)司法解釋所帶來的風險    2004年底由最高人民法院頒布的有關“查、凍、扣”的司法解釋，主要精神是對抵押物構成公民個人惟一的生活必需用品的，禁止拍賣。對物設定抵押權的根本目的是從拍賣抵押物的款項中優(yōu)先受償，而僅僅查封并不是目的。因為即使根據(jù)《擔保法))的有關規(guī)定，抵押權人無權限制抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物，擔保法只要求抵押人在有效通知抵押權人轉(zhuǎn)讓事由的情況下不經(jīng)抵押權人特別同意轉(zhuǎn)讓的。所以，由于存在最高法院的這種司法解釋，住房抵押權已經(jīng)沒有物權的任何價值了。    (3)抵押權權利保護程序所帶來的風險    抵押權在物權法的理論來說是具有完全排他性的權利，包括所有權在內(nèi)的一切權利都不能與之對抗，是債權的最有利的保全方式。但其他相關法律又對抵押權設定了諸多實現(xiàn)上的限制。當一項抵押房產(chǎn)拍賣后，首先支付的并不是抵押權人的債權，而是先支付有關稅金、拍賣費用；如發(fā)展商的物業(yè)進行拍賣時，工程款的優(yōu)先權會沖擊其上設定的抵押權。這些是抵押權的名義上的權利與實際受償權利之間的差別所造成的風險，這種風險主要表現(xiàn)為，抵押權設定時抵押物的表面價值雖覆蓋抵押債權，但因事先無法確定工程款優(yōu)先權等不特定的權利，將會導致風險難于控制。抵押權的風險還來自于相關企業(yè)破產(chǎn)操作方面。一項財產(chǎn)即使是銀行的抵押財產(chǎn)，一旦擔保單位進入破產(chǎn)程序，法院對全部破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)包括抵押財產(chǎn)的賬目統(tǒng)一管理，正常的執(zhí)行、拍賣程序暫時停止，由破產(chǎn)清算組重新審定抵押財產(chǎn)的性質(zhì)及其權屬后才能回復執(zhí)行程序。這種破產(chǎn)企業(yè)的操作程序，雖不能直接消滅抵押權，但實質(zhì)上會影響抵押權的行使，有時也會因抵押權實現(xiàn)的時機錯過，抵押物的拍賣價值大大減少。    大宗土地使用權作為證券化標的資產(chǎn)的情況下，也能發(fā)生類似的問題。如抵押權標的為土地使用權，抵押人雖持有土地使用權證并辦理抵押登記，但一旦涉入訴訟，法院擬對抵押土地進行拍賣時，也會出現(xiàn)因土地的實質(zhì)的權利人與名義上的所有人并不一致造成風險。之所以土地的實際所有權將土地所有權掛在第三方名下，是因為土地的真正主人沒有開發(fā)土地資質(zhì)證書，需要以開發(fā)商的名義開發(fā)抵押土地時，通過雙方協(xié)議把土地放在開發(fā)商名下，但明確土地的實際所有權仍然歸原所有人所有的協(xié)議。抵押人在向銀行貸款時，往往隱瞞實際的所有人，私自將土地向銀行辦理抵押貸款手續(xù)取得銀行貸款。但當法院拍賣該抵押土地時，原始所有人出具與抵押人雙方的合同或者抵押土地所有權說明文書向銀行抗辯，致使抵押土地的拍賣受到事實上的阻力。雖然，我國是采取不動產(chǎn)登記制原則，但“以事實為根據(jù)”又是我國司法一項原則，如果所有的證據(jù)都能證明，抵押人為非所有者，且抵押行為存在嚴重欺詐行為時，要求法院保護抵押權人的權利，存在法律本身或者司法機關能否支持銀行抵押權也是一個很不確定的。    2．個人貸款中的擔保公司、保險公司擔保債權的實現(xiàn)問題    這方面的問題，主要是存在兩個方面的法律上的障礙。首先是公司法規(guī)定公司經(jīng)理不得以公司財產(chǎn)為“其他個人”提供擔保的禁止性規(guī)范，其次是擔保法規(guī)定的物的擔保與人的保證并存時，保證人所擁有的可以要求司法機關首先執(zhí)行物的擔保的抗辯權問題。銀行在辦理個人貸款業(yè)務時，要求公司擔保人出具公司股東會決議的方式解決擔保書的法律效力問題。但這種公司出具的文件，不能保證這種擔保函的法律效力，只是一種變通措施。解決第二種問題的方法是，要求保證人自己向銀行出具聲明放棄首先執(zhí)行物的擔保的法定的抗辯權。P.196-198

編輯推薦

本書由淺入深地介紹了資產(chǎn)證券化的概念體系及其基本流程，進而對在中國實施資產(chǎn)證券化的專題問題進行了分析，并在分析中國的實施資產(chǎn)證券化所涉及的各種專題問題和各類商業(yè)銀行資產(chǎn)的特殊問題的基礎上，設計了我國各類資產(chǎn)(主要是商業(yè)銀行資產(chǎn))相對應的證券化模式——產(chǎn)品。全書思考角度新穎，橫跨法律與金融兩大學科，邏輯分析清晰，理論體系完善，書中的研究成果將對我國資產(chǎn)證券化的實施與操作發(fā)揮一定的積極作用。

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