民商法的理論與實踐

內(nèi)容概要

這是中國著名民商法學(xué)家——徐開墅教授的手跡文稿講義匯編。我國改革開放后，普遍缺乏能夠適用民商法學(xué)研究生課程教材的情況下，徐老撰寫的講義為諸多研究生、教師和法學(xué)工作者提供了堅實而完整的民商法律理論基礎(chǔ)，為曾經(jīng)存在較多爭議的民商事法律問題提出了一系列既根植于傳統(tǒng)有符合時代精神的解決思路。
本書目錄：
序
前言
第一講 我國憲法與民事立法
第二講 個人合伙的民事法律關(guān)系
第三講 法人參加合伙之可能性
第四講 民事代理制度
第五講 債法的地位
第六講 債的發(fā)生根據(jù)（一）——合同
第七講 債的發(fā)生根據(jù)（二）——無因管理
第八講 債的發(fā)生根據(jù)（三）——不當(dāng)?shù)美?br />第九講 債的發(fā)生根據(jù)（四）——侵權(quán)行為
第十講 債的履行和不履行
第十一講 債務(wù)的擔(dān)保
第十二講 債權(quán)的保全
第十三講 債的變更與消滅
第十四講 買賣合同
第十五講 財產(chǎn)所有權(quán)的共有關(guān)系
第十六講 繼承法概論
第十七講 國有企業(yè)改革與公司法制化
第十八講 強化企業(yè)經(jīng)營權(quán)的若干法律問題
第十九講 撩開關(guān)聯(lián)交易的面紗——關(guān)聯(lián)公司的若干法律問題
第二十講 信托法律制度對國有企業(yè)改革的法效意義
第二十一講 法人的侵權(quán)行為及其賠償責(zé)任
第二十二講 財產(chǎn)保險的若干法律問題
第二十三講 《民法通則》中的知識產(chǎn)權(quán)問題
第二十四講 民事法律責(zé)任
附錄
后記

作者簡介

徐開墅(1916～1999)
當(dāng)代民法學(xué)家。浙江寧波人。1933年至1940年就讀于滬江大學(xué)、東吳大學(xué)，獲文學(xué)士、法學(xué)士學(xué)位。畢業(yè)后曾任《文匯報》、《中美日報》法律顧問欄編輯。1945年至1951年先后專任、兼任東吳大學(xué)法學(xué)院、上海法學(xué)院、大夏大學(xué)、光華大學(xué)、復(fù)旦大學(xué)、上海法政學(xué)院副教授、教授。曾在上海市高等法院擔(dān)任審判、檢察工作，后任上海市人民法院審判員、上海市教育局研究員。1980年受聘于上海社會科學(xué)院，任民法、國際私法教授和特邀研究員，兼任江西大學(xué)、安徽大學(xué)、南開大學(xué)法學(xué)研究所、上海工商學(xué)院、上海機械學(xué)院商學(xué)院、華東政法學(xué)院、上海市政法管理干部學(xué)院、上海對外貿(mào)易學(xué)院等校教授、研究員，同時，還兼任中國法學(xué)會民法學(xué)經(jīng)濟法學(xué)研究會顧問、上海市法學(xué)會學(xué)術(shù)委員、顧問，民盟上海社科院法學(xué)所支部主委、民盟中央法委會委員，特邀律師等職。1980年起多次應(yīng)邀參加全國人大法制委員會主持的民法起草小組工作。曾講授民法、商事法、民訴法等課程。1980年起招收碩士研究生。曾編寫《民法債編各論》(上海法學(xué)院講義)、《契約法的比較研究》(東吳大學(xué)法學(xué)院講義)等書。主編了《民法通則概論》(群眾出版社，1988年版)，擔(dān)任了《國際私法公約集》(上海社會科學(xué)院出版社，1986年版)一書的副主編，審譯了《香港的法律》(上海翻譯公司，1985年版)等書。發(fā)表了《我國憲法與民事立法》(《民法文集》，山西人民出版社，1985年版)、《經(jīng)濟體制改革與建立債法制度》(合寫，《社會科學(xué)》，1987年第3期)、《論民事活動中的法律責(zé)任》(《政法論壇》，1987年第5期，獲上海市1986年～1987年法學(xué)優(yōu)秀論文一等獎)、《強化企業(yè)經(jīng)營權(quán)的若干法律問題》(《民法與商品經(jīng)濟新秩序》，吉林人民出版社，1989年版)、《論債權(quán)的保全制度》(《中國法學(xué)》1991.4)、《完善經(jīng)濟法制，加快改革步伐》(《上海法學(xué)研究》1992.2)等論文。主要學(xué)術(shù)觀點：1.主張在社會主義初級階段，中國的法制建設(shè)應(yīng)在憲法的原則性規(guī)定的基礎(chǔ)上，特別重視民事立法，加強精神文明建設(shè)，提高公民的民主與法制意識。民法在建立社會主義市場經(jīng)濟秩序的過程中所處的地位最為重要，它又與公民的日常生活息息相關(guān)。因而是健全民主與法制并促進政治、經(jīng)濟體制改革的重要保證。2.認(rèn)為中國應(yīng)盡快完善債法制度，詳盡地規(guī)范債權(quán)債務(wù)關(guān)系，制定合伙法、公司法、票據(jù)法、提存法、拍賣法、各種市場交易法及民事強制執(zhí)行法，以保障公民和法人的財產(chǎn)合法流轉(zhuǎn)，保證企業(yè)合法競爭，提高產(chǎn)品質(zhì)量，提高經(jīng)濟效益和社會效益。3.認(rèn)為國有企業(yè)的經(jīng)營權(quán)是國家所有權(quán)派生出來的他物權(quán)，經(jīng)營權(quán)是所有權(quán)通過企業(yè)行為為國家創(chuàng)造經(jīng)濟效益和社會效益的體現(xiàn)。國家始終是企業(yè)財產(chǎn)的所有人，但國家只能通過調(diào)節(jié)、控制市場引導(dǎo)企業(yè)。主張企業(yè)留利部分，經(jīng)營者可以根據(jù)企業(yè)本身需要依法自主運用，但這部分資金只能稱為自主資金而不應(yīng)稱為自有資金，自有資金和企業(yè)股的提法在理論上不通，實踐上也有害，而且于法無據(jù)。提出利改稅不是兩權(quán)分離的體現(xiàn)，激利和繳稅是分別根據(jù)民法和行政法而產(chǎn)生的不同義務(wù)，應(yīng)該使稅利分流，根據(jù)不同的渠道上繳。4.主張民事主體所希求的、可以引起民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅的行為，都應(yīng)稱為法律行為。只要當(dāng)事人進行行為時主觀上意圖發(fā)生法律后果，該行為就是法律行為，至于客觀上是否產(chǎn)生合法后果，還須以民法規(guī)范為尺度加以衡量。中國民法通則把法律行為定義為合法行為，認(rèn)定法律行為以合法性為要素是不妥當(dāng)?shù)摹?.主張必須進一步完善中國民法上的時效制度，認(rèn)為只規(guī)定訴訟時效是不夠的，必須有配套的占有時效和除斥期間，才能解決不同客體的權(quán)利存續(xù)得失問題。提出訴訟(消滅)時效的客體是所有權(quán)，而除斥期間的客體是形成權(quán)(包括同意權(quán)、追認(rèn)權(quán)、否認(rèn)權(quán)、解除權(quán)、變更權(quán)、終止權(quán)、拋棄權(quán)、認(rèn)領(lǐng)權(quán)等)。6.主張中國婚姻法關(guān)于結(jié)婚能力，民法關(guān)于勞動能力，繼承法關(guān)于遺囑能力的規(guī)定都是關(guān)于特殊行為能力的規(guī)定，而不是中國學(xué)者通常所認(rèn)為的特殊權(quán)利能力。(魏銘)

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