中華人民共和國勞動合同實施條例學習問答

內(nèi)容概要

　　《《中華人民共和國勞動合同法實施條例》學習問答》是對《中華人民共和國勞動合同法實施條例》進行學習、宣傳和培訓的權威輔導讀本。既是用人單位和勞動者了解自己的權利義務的必備書，也是各級人民政府的勞動行政部門、人事部門、工會組織等有關部門認真學習、正確理解、全面執(zhí)行勞動合同法及其實施條例的必讀書；同時，也是法律實務界人士和從事勞動法學研究的人員的重要參考書。

書籍目錄

一　為什么要制定勞動合同法實施條例？ 二 當前應當如何促進勞動關系的和諧？ 三　依法成立的會計師事務所、律師事務所等合伙組織和基金會，是否屬于勞動合同法規(guī)定的用人單位？四 用人單位的分支機構是否可以與勞動者訂立勞動合同？五 自用工之日起一個月內(nèi)，經(jīng)用人單位書面通知后，勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同，怎么處理？六 用人單位和勞動者之間自用工之日起超過一個月不滿一年未訂立書面勞動合同，怎么處理？七 用人單位自用工之日起超過一年未與勞動者訂立書面勞動合同，怎么處理？八　職工名冊應當包括哪些內(nèi)容？九　連續(xù)工作滿十年的起始時間怎么計算？十　勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的，工作年限怎么計算？十一　勞動者依照勞動合同法的規(guī)定提出訂立無固定期限勞動合同時，怎么處理？十二　公益性就業(yè)崗位是否適用勞動合同法有關無固定期限勞動合同的規(guī)定以及支付經(jīng)濟補償?shù)囊?guī)定？十三 用人單位與勞動者能否在勞動合同法規(guī)定的勞動合同終止情形之外約定其他的勞動合同終止條件？十四 勞動合同履行地與用人單位注冊地不一致的，有關勞動者的最低工資標準、勞動保護、勞動條件、職業(yè)危害防護和本地區(qū)上年度職工月平均工資標準等事項，按照什么標準執(zhí)行？ 十五　勞動者在試用期的工資標準怎么確定？ 十六　勞動合同法第二十二條第二款規(guī)定的“培訓費用”包括哪些？ 十七　勞動合同期滿，但是用人單位與勞動者約定的服務期尚未到期，怎么處理？ 十八　勞動者可以與用人單位解除勞動合同的情形有哪些？ 十九　用人單位可以與勞動者解除勞動合同的情形有哪些？ 二十 用人單位選擇額外支付勞動者一個月工資解除勞動合同的，“一個月工資”按照什么標準確定？二十一　勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同是否終止？ 二十二 以完成一定工作任務為期限的勞動合同因任務完成而終止的，用人單位是否應當向勞動者支付經(jīng)濟補償？ 二十三 用人單位依法終止工傷職工的勞動合同，怎么處理？二十四 用人單位出具的解除、終止勞動合同的證明，應當寫明哪些內(nèi)容？ 二十五 用人單位違反勞動合同法的規(guī)定解除或者終止勞動合同，在支付了賠償金后，是否還要支付經(jīng)濟補償？二十六 哪些情形下，勞動者解除約定了服務期的勞動合同，不需要向用人單位支付違約金？ 二十七 哪些情形下，用人單位與勞動者解除約定了服務期的勞動合同，勞動者應當向用人單位支付違約金？二十八　勞動合同法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償?shù)脑鹿べY如何計算？ 二十九 用人單位或者其所屬單位可否出資或者合伙設立勞務派遣單位，向本單位或者所屬單位派遣勞動者？ 三十　勞務派遣中的用工單位應當履行哪些義務？ 三十一　勞務派遣單位可否以非全日制用工形式招用被派遣勞動者？ 三十二　勞務派遣單位或者被派遣勞動者依法解除、終止勞動合同的經(jīng)濟補償如何執(zhí)行？ 三十三 勞務派遣單位違法解除或者終止被派遣勞動者的勞動合同的，如何處理？ 三十四 用人單位違反勞動合同法有關建立職工名冊規(guī)定的，承擔什么法律責任？ 三十五 用人單位依照勞動合同法的規(guī)定應當向勞動者每月支付兩倍的工資或者應當向勞動者支付賠償金而未支付的，怎么處理？ 三十六 用工單位違反勞動合同法和本條例有關勞務派遣規(guī)定的，承擔什么法律責任？ 三十七　對違反勞動合同法和本條例的行為的投訴、舉報，怎么處理？ 三十八　勞動者與用人單位因訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同發(fā)生爭議的，怎么處理？附錄中華人民共和國勞動合同法實施條例 中華人民共和國勞動合同法 中華人民共和國勞動法原勞動部關于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動法》若干問題的意見中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法 勞動保障監(jiān)察條例 后記

章節(jié)摘錄

一 為什么要制定勞動合同法實施條例？相關條文第一條為了貫徹實施《中華人民共和國勞動合同法》（以下簡稱勞動合同法），制定本條例。《中華人民共和國勞動合同法》（以下簡稱勞動合同法）于2007年6月29日第十屆全國人民代表大會常務委員會第二十八次會議通過，自2008年1月1日起施行。勞動合同法主要對勞動合同法的立法目的、勞動合同法的適用范圍、勞動合同的訂立、勞動合同的履行和變更、勞動合同的解除和終止、勞動合同的特別規(guī)定（集體合同、勞務派遣、非全日制用工）、監(jiān)督檢查、法律責任等做了規(guī)定。勞動合同法是我國社會法領域的一部重要法律，對于構建保護勞動者的合法權益，構建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關系，促進和諧社會建設，具有非常重要的意義。1994年的勞動法確立了我國現(xiàn)行的勞動合同制度。10多年來的實踐證明，勞動法確立的勞動合同制度，對于破除傳統(tǒng)計劃經(jīng)濟體制下行政分配式的勞動用工制度，建立與社會主義市場經(jīng)濟體制相適應的用人單位與勞動者雙向選擇的勞動用工制度，實現(xiàn)勞動力資源的市場配置，促進勞動關系和諧穩(wěn)定，發(fā)揮了十分重要的作用。我國已初步形成建立方式市場化、權利義務契約化、用工形式多樣化、爭議解決法制化的勞動關系格局。但是，近幾年來，隨著工業(yè)化、城鎮(zhèn)化和經(jīng)濟結構調(diào)整進程加快，企業(yè)制度改革不斷深化，企業(yè)形式和勞動關系日趨多樣化，勞動用工制度發(fā)生深刻變化，勞動關系領域出現(xiàn)了一些新情況、新問題，勞動者合法權益受到侵害的現(xiàn)象時有發(fā)生，在一些地區(qū)、行業(yè)和單位甚至相當嚴重，影響了勞動關系的和諧穩(wěn)定。帶有普遍性的問題主要有：勞動合同簽訂率低，出現(xiàn)勞動爭議時勞動者的合法權益得不到有效保護；勞動合同短期化，勞動關系不穩(wěn)定；用人單位利用自己在勞動關系中的強勢地位侵犯勞動者合法權益等。這些問題的存在，導致勞動爭議案件和因勞動糾紛引發(fā)的群體性事件呈不斷上升趨勢。據(jù)資料顯示，1995-2006年勞動爭議案件從3.3萬件增加到31.7萬件，增加了9.6倍。勞動關系領域出現(xiàn)的這種不和諧態(tài)勢，不僅影響著勞動者權益的實現(xiàn)，也影響到企業(yè)的發(fā)展，給社會穩(wěn)定帶來風險和隱患。因此，有必要在勞動法的基礎上制定勞動合同法，從源頭上把對勞動者權益的保護納入更嚴格規(guī)范的法律架構之中，以更大的力度矯正勞動關系的失衡失范，從根本上促進勞動關系的和諧，推動經(jīng)濟社會健康發(fā)展。勞動合同法的制定和實施，進一步完善和規(guī)范了我國的勞動合同制度，明確了勞動合同雙方當事人的權利和義務，為保護勞動者的合法權益，構建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關系，提供了有利的法律保障。勞動合同法內(nèi)容體系完整，符合我國現(xiàn)階段勞動關系發(fā)展變化形勢，對規(guī)范勞動力市場、穩(wěn)定用工市場秩序、促進社會和諧具有積極的意義。勞動合同法為守法企業(yè)也創(chuàng)造了更為公平的競爭環(huán)境，有利于促進企業(yè)長遠健康發(fā)展。毋庸諱言，勞動合同法對企業(yè)的經(jīng)營管理理念、方式提出了更高的法制要求，但這恰恰又是一個提高我國企業(yè)勞動生產(chǎn)率、推進經(jīng)濟發(fā)展方式轉變的重要契機，有利于企業(yè)把過去以低勞動成本為基本競爭手段的發(fā)展模式轉變?yōu)橐詷嫿ê椭C勞動關系，提高創(chuàng)新能力為基本手段的發(fā)展模式。勞動合同法頒布之后，勞動合同簽訂率明顯提高，合同短期化狀況有所改變，用人單位依法用工意識增強，用工秩序進一步規(guī)范，勞動者依法維權意識增強，合法權益得到進一步維護?？傮w來說，社會各界大多數(shù)人對該法表示滿意。但是，在當前貫徹實施中也反映出一些實際問題和困難。（一）用人單位和部分勞動者擔心無固定期限勞動合同影響用工靈活性。用人單位普遍認為，盡管法律規(guī)定無固定期限勞動合同可以依法解除，但實際操作起來仍有困難。企業(yè)擔心，有些員工特別是國有企業(yè)或國有改制企業(yè)的員工簽訂無固定期限勞動合同后，工作積極性降低，無特別過錯無法解除，難以形成優(yōu)勝劣汰的競爭機制。有的勞動者特別是部分高端技術人才、經(jīng)驗豐富的熟練工，怕另行擇業(yè)時受束縛，不愿簽訂無固定期限勞動合同；一些流動性大、季節(jié)性強的農(nóng)民工，為了方便流動到更高收入的企業(yè)工作，也不愿簽訂期限較長的勞動合同或無固定期限勞動合同。在實踐中，從勞動合同法頒布到實施的半年時間里，我國勞動力市場出現(xiàn)了一些不和諧的音符，不時傳出有的企業(yè)強迫員工“自愿”辭職重新簽訂勞動合同的消息，有的用薪資待議、工齡歸零、勞務派遣取代勞動合同等方式來規(guī)避勞動合同法。這些現(xiàn)象的發(fā)生，表明一些用人單位出于利益考慮，對勞動合同法存在誤解誤讀。社會上對無固定期限勞動合同、勞務派遣等一些關鍵問題存在諸多爭議，勞動合同法中關于終止和解除無固定期限合同的多個條款，似乎均被有意忽略。本來，無固定期限勞動合同并非勞動合同法的發(fā)明，1994年的勞動法第二十條就有相關規(guī)定：“勞動合同的期限分為有固定期限、無固定期限和以完成一定的工作為期限。勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上，當事人雙方同意續(xù)延勞動合同的，如果勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同，應當訂立無固定期限的勞動合同?！敝皇窃诋敃r的社會環(huán)境影響下，無固定期限合同一直低調(diào)運行。加之勞動法的實施多年來不盡如人意，對勞工權益的保護也不像今天這般重視，因而，無固定期限勞動合同并未被多數(shù)勞動者視為權益保障的重要依靠。勞動合同法則對無固定期限勞動合同的簽訂條件、解除條件和終結條件，作了更詳盡的規(guī)定，因而在勞工權利勃興的這個時代，迅速引發(fā)了社會的關注，并成為勞資博弈的主要工具。例如，2007年9月30日，深圳華為公司內(nèi)部討論通過一份題為《關于終止、解除勞動合同的補償規(guī)定》的文件，要求工作滿8年的員工（共計7000多名）在2008年元旦之前逐步完成“先辭職再競崗”工作；廢除現(xiàn)行工號制度，所有工號重排序。10月下旬，各大媒體披露此事并引發(fā)社會各界熱議。11月2日，深圳市勞動和社會保障局對此事展開調(diào)查。11月5日，華為發(fā)表聲明，否認規(guī)避新勞動合同法“10年大限”，此次屬公司正常人力資源調(diào)整。11月7日，華為表示集體辭職事件結束，絕大部分員工會通過競崗回到原來崗位，另有一百多人未能續(xù)約。11月9日，廣東省總工會主要負責人在省總工會約見華為有關負責人，就維護職工合法權益、妥善處理事件達成共識。（二）用工成本增加對勞動密集型企業(yè)和小型微利企業(yè)影響較大。勞動合同法對試用期最低工資標準、勞動合同終止支付經(jīng)濟補償做出了新的規(guī)定，對企業(yè)為職工繳納社會保險作了更加明確的要求，一定程度上使得企業(yè)用工成本增加。從對不同企業(yè)影響來看，以往執(zhí)行法律比較規(guī)范的企業(yè)總成本影響有限，但對勞動密集型企業(yè)和小型微利企業(yè)影響較大。勞動合同法實施以前，雖然對企業(yè)繳納社會保險有相關法律規(guī)定，但實際上相當一部分勞動密集型企業(yè)和小型微利企業(yè)沒有執(zhí)行。按勞動合同法規(guī)定，這類企業(yè)繳納和補繳社會保險費數(shù)額較大，用工成本明顯增加。據(jù)浙江省發(fā)改委抽樣調(diào)查，勞動合同法實施后，試用期增加的成本、支付經(jīng)濟補償金等，使企業(yè)增加的總成本漲幅大致在0.8％-2％；繳納社會保險費使企業(yè)增加的人工成本漲幅大致在4.1％-8.2％，其中勞動密集型企業(yè)在4.8％-9.5％。（三）養(yǎng)老保險制度不完善影響法律的實施。勞動合同法將繳納社會保險費作為勞動合同的必備條款之一，強化了企業(yè)和勞動者繳納社會保險的責任。由于社會保險特別是農(nóng)民工養(yǎng)老保險費過高，且社會保險關系不能跨統(tǒng)籌地區(qū)轉移等原因，致使員工不愿參加社會保險和簽訂勞動合同。（四）勞務派遣用工大幅度增加，亟須規(guī)范。雖然勞動合同法對勞務派遣作出了特別規(guī)定，通過提高勞務派遣公司注冊資本金、簽訂兩年以上固定期限勞動合同，規(guī)定在臨時性、輔助性、替代性崗位用工等措施，將其限制在一定范圍內(nèi)，但是從實施情況看，勞務派遣工不減反增。有的企業(yè)為規(guī)避簽訂勞動合同、參加社會保險、辭退賠償?shù)雀黜椮熑魏土x務，將大量直接用工轉為勞務派遣工。例如，浙江寧波港集團有限公司勞務派遣工有8000多人，占公司用工的52％；浙江移動通信公司全省員工2萬多人，勞務派遣工達1.6-1.7萬人。不少企業(yè)對苦、臟、累、險的崗位采用勞務派遣工。勞務派遣工的合法權益常常受到損害，勞動條件差、工資低、同工不同酬問題突出，且維權成本和難度增大。（五）一些季節(jié)性強、流動性大的行業(yè)實施法律比較困難。例如，廣西食糖產(chǎn)量占全國的63.1％，制糖企業(yè)季節(jié)性特點突出，每年11月至次年5月為榨期，其他時間只需少量檢修維護工，每年廣西制糖企業(yè)使用季節(jié)工20萬人左右，大都是當?shù)剞r(nóng)民。這些企業(yè)難以按照法律規(guī)定簽訂無固定期限勞動合同、繳納社會保險費。一些勞動密集型加工企業(yè)，餐飲、旅游服務企業(yè)等企業(yè)，經(jīng)營資本少、利潤薄，用工形式靈活，職工流動性大，要求其與員工簽訂無固定期限勞動合同，很難得到落實。建筑行業(yè)由于行業(yè)特點，用工形式復雜，實施法律也有一定困難。一些個體工商戶缺乏履行無固定期限勞動合同、帶薪休假等義務的能力。在勞動合同法實施之前，深圳華為等一些大型公司掀起了“先辭職再競崗”的熱潮，引發(fā)了社會的熱評。有人認為“勞動合同法改善了社會權利結構”，有人認為這些公司的做法體現(xiàn)了“資本強權”，有人認為勞動合同法意圖雖好，但其立法思路標準高落實難只能惠及少數(shù)人。目前這些企業(yè)裁員行動中，新法試圖保護的人反而成了新法的受害者。有的人認為勞動合同法過分保護勞動者而有傷企業(yè)經(jīng)營者權益，加大了企業(yè)的用工成本，不利于企業(yè)發(fā)展。勞動合同法對勞動者的保護究竟是矯枉過正，以至束縛了企業(yè)的發(fā)展，還是對中國長期以來重資輕勞格局的及時矯正？這部法律能讓中國企業(yè)置之死地而后生，從過度依賴低成本的泥沼中成功轉型，從而提升整個中國經(jīng)濟的競爭力嗎？在制定勞動合同法實施條例之際，我們需要再度審視：在中國現(xiàn)階段，勞資雙方利益到底需要怎樣的平衡？其實，如果企業(yè)以侵害勞動者合法權益的低成本獲益，拿這樣的低成本作為競爭優(yōu)勢，這樣的企業(yè)做不長，也做不大。企業(yè)應依靠管理和技術創(chuàng)新降低成本、提高效益。勞動合同法只是提高了企業(yè)的違法成本，而保護了廣大規(guī)范用工主體的利益。法律的生命在于實施。勞動合同法是一部好法，但是，如果不能正確理解、自覺遵守與貫徹這部法律，再好的法律也會失去意義。為了貫徹實施勞動合同法，消除操作上的困局，有必要通過制定勞動合同法實施條例，對勞動合同法的一些條文作必要的銜接和細化，使全社會更好地理解勞動合同法的立法本意和精神實質(zhì)。實際上，早在勞動合同法表決通過一個月之后，原勞動和社會保障部就已經(jīng)決定制定勞動合同法實施辦法，目標是在2007年12月底前通過，與勞動合同法一起實施。不過，由于不少企業(yè)采取紛紛裁員、變正常用工為勞務派遣用工等手段規(guī)避勞動合同法規(guī)定的企業(yè)用工責任，尤其是“華為裁員風波”引起了國務院領導的高度重視，決定由國務院制定勞動合同法實施條例。溫家寶總理對制定勞動合同法實施條例高度重視，多次作出重要批示。國務院法制辦、原勞動保障部接到溫家寶總理2007年11月26日關于抓緊制定勞動合同法實施條例的重要批示后，立即組織力量研究起草勞動合同法實施條例，通過互聯(lián)網(wǎng)廣泛征求社會各界對勞動合同法和勞動合同法實施條例的意見。經(jīng)國務院法制辦、人力資源社會保障部與全國人大常委會法工委、國資委、全國總工會等有關部門反復研究、修改，形成了《中華人民共和國勞動合同法實施條例（草案）》。2008年9月3日，溫家寶總理召開第25次國務院常務會議審議通過了這個草案。2008年9月18日，溫家寶總理簽署第535號國務院令公布了這個條例，條例自公布之日起施行。實施條例主要就勞動合同法貫徹實施中容易出現(xiàn)爭議的問題，如無固定期限勞動合同、勞動合同的終止和解除的情形、經(jīng)濟補償、賠償金、勞務派遣等方面的問題作了細化規(guī)定。我們相信，勞動合同法實施條例的頒布實施，對于正確實施勞動合同法，促進勞動關系的和諧發(fā)展，無疑會收到積極的法律效果，對于進一步貫徹實施勞動合同法具有重要的意義。二 當前應當如何促進勞動關系的和諧？相關條文第二條各級人民政府和縣級以上人民政府勞動行政等有關部門以及工會等組織，應當采取措施，推動勞動合同法的貫徹實施，促進勞動關系的和諧。勞動關系，是勞動者與用人單位在實現(xiàn)勞動過程中建立的社會關系。也就是指用人單位招用勞動者為其成員，勞動者在用人單位的管理下提供有報酬的勞動而產(chǎn)生的權利義務關系。廣義上講，生活在城市和農(nóng)村的任何勞動者與任何性質(zhì)的用人單位之間因從事勞動而結成的社會關系，都屬于勞動關系的范疇。雙方當事人的權利和義務由國家強制力來保障。勞動關系的勞動者，須加入某一個用人單位，參加單位的生產(chǎn)勞動，遵守單位內(nèi)部的勞動規(guī)則；而用人單位則必須按照勞動者的勞動數(shù)量或質(zhì)量給付其報酬，必須提供必要的勞動條件。勞動關系的基本內(nèi)容包括勞動者與用人單位之間的工作時間和休息時間、勞動報酬、勞動安全衛(wèi)生、勞動紀律與獎懲、勞動保險、職業(yè)培訓等。

后記

2008年9月18日，溫家寶總理簽署第535號國務院令公布《中華人民共和國勞動合同法實施條例》，實施條例自公布之日起施行。為了配合《中華人民共和國勞動合同法實施條例》的學習、宣傳和貫徹實施，我們組織直接參與《中華人民共和國勞動合同法實施條例》的制定、研究的同志編寫了這本書。本書的最大特點是以問題為線索，結合實施條例的條文，對其中涉及的社會普遍關心的有關勞動合同法的三十八個主要問題，力求準確、全面、通俗地予以闡述，以便幫助大家更好地、準確地理解和適用勞動合同法及其實施條例的各項規(guī)定。本書是對《中華人民共和國勞動合同法實施條例》進行學習、宣傳和培訓的權威輔導讀本。它既是用人單位和勞動者了解自己的權利義務的必備書，也是各級人民政府的勞動行政部門、人事部門、工會組織等有關部門認真學習、正確理解、全面執(zhí)行勞動合同法及其實施條例的必讀書；同時，也是法律實務界人士和從事勞動法學研究的人員的重要參考書。由于時間和水平有限，書中不妥和疏漏之處在所難免，敬請讀者批評指正。

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《〈中華人民共和國勞動合同法實施條例〉學習問答》由金城出版社出版。

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