外觀設(shè)計(jì)研究

前言

　　本書的研究主題　　在1984年的中國(guó)專利法中，似乎是不經(jīng)意地帶入了外觀設(shè)計(jì)專利制度。20多年過(guò)去，當(dāng)初似乎不經(jīng)意間帶入的外觀設(shè)計(jì)制度已經(jīng)上演了無(wú)心插柳柳成蔭的一幕。從2001年起，我國(guó)外觀設(shè)計(jì)年申請(qǐng)量持續(xù)名列世界第一。相應(yīng)地，與外觀設(shè)計(jì)有關(guān)的無(wú)效案件和侵權(quán)案件高企不下。實(shí)踐提醒我們，應(yīng)該對(duì)外觀設(shè)計(jì)專利制度進(jìn)行深入的理論思考?！　⊥庥^設(shè)計(jì)的上位概念是設(shè)計(jì)，后者是一個(gè)極耐咀嚼的詞。人類歷史自勞動(dòng)開始，勞動(dòng)借助工具，當(dāng)原始人笨拙地用石塊互相砍削，試著找到一塊合用的石器作為工具時(shí)，設(shè)計(jì)便誕生了。這種出于實(shí)用的、功利性目的的選材和加工，恰是設(shè)計(jì)的原點(diǎn)。雖然設(shè)計(jì)的原點(diǎn)只是出于實(shí)用目的，現(xiàn)代設(shè)計(jì)卻是勾連藝術(shù)和技術(shù)的，這給我們理解現(xiàn)代設(shè)計(jì)的性質(zhì)造成了極大困難?！　≡O(shè)計(jì)當(dāng)然與產(chǎn)品的外觀有關(guān)，但是也關(guān)心怎么操作。幾乎每一種設(shè)計(jì)都包含著外觀和功能之間的某些平衡。設(shè)計(jì)（工業(yè)設(shè)計(jì)）從來(lái)都不僅僅是“外觀設(shè)計(jì)”。制度為何把設(shè)計(jì)分了又解，偏偏關(guān)注關(guān)于外觀的沒(méi)計(jì)？設(shè)計(jì)是一種構(gòu)思和計(jì)劃，以及把這種構(gòu)思與技術(shù)通過(guò)一定的手段視覺(jué)化的活動(dòng)過(guò)程。

內(nèi)容概要

本書運(yùn)用分析研究法、比較研究法考察作為權(quán)利對(duì)象的設(shè)計(jì)的歷史及其性質(zhì)、概念化了的外觀設(shè)計(jì)與概念化了的發(fā)明、作品之間的區(qū)別和聯(lián)系，研究了保護(hù)工業(yè)設(shè)計(jì)在經(jīng)濟(jì)上、哲學(xué)上或者政治上的正當(dāng)理由以及在上述正當(dāng)理由支持之下的賦權(quán)方式，并通過(guò)回顧外觀設(shè)計(jì)保護(hù)制度的變遷歷程，揭示作為一種賦權(quán)方式的外觀設(shè)計(jì)專利制度，借以完成對(duì)于“外觀設(shè)計(jì)”的定義，回答外觀設(shè)計(jì)領(lǐng)域幾個(gè)引起廣泛爭(zhēng)議的問(wèn)題。 本書可供知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域?qū)W習(xí)者、研究者和實(shí)務(wù)工作者參考使用?！　【科鋵?shí)際，文明史就是一部設(shè)計(jì)史。但“設(shè)計(jì)，，卻并不是一個(gè)從來(lái)就有的概念，只有當(dāng)造物的兩個(gè)過(guò)程——計(jì)劃和制作——被分開后，“設(shè)計(jì)”這一詞才出現(xiàn)。因此，史家所謂的原始設(shè)計(jì)階段，乃是以今人的眼光去認(rèn)識(shí)當(dāng)日的造物過(guò)程，從完整的一個(gè)造物過(guò)程中分解出事前計(jì)劃的因素而已。近代以降，造物的兩個(gè)過(guò)程——計(jì)劃和制作才分離開來(lái)。穆特修斯所領(lǐng)導(dǎo)的德國(guó)工業(yè)同盟開了工業(yè)化設(shè)計(jì)的先河，設(shè)計(jì)史自此進(jìn)入現(xiàn)代設(shè)計(jì)階段?，F(xiàn)代設(shè)計(jì)和古典設(shè)計(jì)最大的不同就在于是否屬手工業(yè)化生產(chǎn)的設(shè)計(jì)。此外，由于材料和技術(shù)的發(fā)展，使得現(xiàn)代設(shè)計(jì)較之于古典設(shè)計(jì)，更像是自由塑形的設(shè)計(jì)。于時(shí)間長(zhǎng)河的沖刷之下，日常語(yǔ)境中的“設(shè)計(jì)”一詞已有廣狹程度不同的含義，作為法律概念的外觀設(shè)計(jì)需要確定其特定的含義。從法律技術(shù)上來(lái)看，“外觀設(shè)計(jì)”是“設(shè)計(jì)”這一詞經(jīng)過(guò)兩個(gè)限縮步驟之后的產(chǎn)物。這兩個(gè)步驟其實(shí)就是對(duì)于“設(shè)計(jì)”的劃分和分解，其中，劃分是指將設(shè)計(jì)分成工業(yè)設(shè)計(jì)和非工業(yè)設(shè)計(jì)，后者包括手工藝設(shè)計(jì)和工程設(shè)計(jì)；分解是指將工業(yè)設(shè)計(jì)解成外觀設(shè)計(jì)和結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)，后者又稱功能設(shè)計(jì)，或技術(shù)設(shè)計(jì)。    本書既然要探討“外觀設(shè)計(jì)”的定義，便不能不考察外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)史。筆者將目光投向外國(guó)，考察英國(guó)外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)史，可知外觀設(shè)計(jì)的定義并非～蹴而就，也非一成不變。隨著外觀設(shè)計(jì)權(quán)——也就是外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)模式——面貌的不斷改變，外觀設(shè)計(jì)的定義也不斷改變。英國(guó)外觀設(shè)計(jì)保護(hù)史所提供的外觀設(shè)計(jì)定義的演變歷程對(duì)我國(guó)應(yīng)該有借鑒意義。中國(guó)的外觀設(shè)計(jì)專利保護(hù)始于1985年，歷20余年，其申請(qǐng)量和授權(quán)量已經(jīng)連年蟬聯(lián)世界首位。雖然如此，畢竟由于保護(hù)史過(guò)于短暫，且由于其移植自外國(guó)的特征，尚難以把握外觀設(shè)計(jì)定義的演變脈絡(luò)。    既然具體的保護(hù)模式與外觀設(shè)計(jì)的定義之間具有相關(guān)關(guān)系，下一步的問(wèn)題就是，各種保護(hù)模式是如何形成的？因此，有必要上溯至第二性的法律概念——外觀設(shè)計(jì)、發(fā)明、作品等——在第一性客觀世界中的原型，即創(chuàng)造性成果，考察第一性的創(chuàng)造性成果何以擁有多種不同的保護(hù)模式。目前，有一些關(guān)于創(chuàng)造性成果之結(jié)構(gòu)的模式和理論，這些模式和理論大都主張創(chuàng)造性成果呈現(xiàn)一種思想一表達(dá)的結(jié)構(gòu)。其實(shí)，若依通說(shuō)將“思想”界定為“存在于人腦中的人的智力活動(dòng)結(jié)果”，則創(chuàng)造性成果已經(jīng)逸出思想一表達(dá)的作用范圍，進(jìn)入了表達(dá)一意思的場(chǎng)域。表達(dá)是面向他者的表達(dá)，他者賦予表達(dá)以意思。創(chuàng)造性成果的存在方式是表達(dá)一意思統(tǒng)一體，這一品性決定了保護(hù)模式的可選擇性。舉例而言，法律至少可以選擇決定保護(hù)“表達(dá)”還是保護(hù)“意思”。專利權(quán)、著作權(quán)以及外觀設(shè)計(jì)權(quán)實(shí)際上就是各自不同的保護(hù)模式。    賦予創(chuàng)造性成果以何種權(quán)利類型就是賦權(quán)方式?？梢?jiàn)，賦權(quán)方式是保護(hù)模式的另一種，同時(shí)也是更為精確的提法。其含義是“擬對(duì)某一對(duì)象賦予某種性質(zhì)的權(quán)利”，其實(shí)質(zhì)是“他人的何種行為將侵犯權(quán)利人的權(quán)利”。對(duì)于法學(xué)來(lái)說(shuō)，第一性的對(duì)象屬于只可認(rèn)識(shí)不可作為的東西，但第二性的權(quán)利客體卻屬于法學(xué)塑造的東西。第二性的權(quán)利客體，其構(gòu)成要件實(shí)際上是由賦權(quán)方式來(lái)決定的。也就是說(shuō)，權(quán)利規(guī)制了其客體的面貌。當(dāng)作出賦權(quán)決定之時(shí)，第一性的創(chuàng)造性成果被有意識(shí)地按照各種保護(hù)模式分門別類地予以保護(hù)，結(jié)果是界定了第二性的發(fā)明、作品、外觀設(shè)計(jì)等概念所對(duì)應(yīng)的對(duì)象域。就外觀設(shè)計(jì)這一法律概念而言，這一對(duì)象域必備的要素僅僅包括“工業(yè)應(yīng)用”和“外形特征”這兩點(diǎn)。至于“形狀、圖案、色彩”等只是重復(fù)了設(shè)計(jì)這一詞原本就包括的內(nèi)容。在對(duì)象域確定下來(lái)之后，下一步是確定加諸于這些對(duì)象的法律要求。這一法律要求一般被稱為外觀設(shè)計(jì)的實(shí)質(zhì)條件。    賦權(quán)方式揭示了權(quán)利的另一副面孔。正是賦權(quán)方式的家族相似性，確保了知識(shí)產(chǎn)權(quán)的統(tǒng)一性。不消說(shuō)，特定的賦權(quán)方式需要正當(dāng)性理由加以說(shuō)明。不存在所謂知識(shí)產(chǎn)權(quán)的統(tǒng)一的、整體的正當(dāng)性，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的正當(dāng)性需要就各種賦權(quán)方式一一加以說(shuō)明?？疾煳覈?guó)的外觀設(shè)計(jì)專利制度，可知其雖名為專利權(quán)，實(shí)際上是類似于商標(biāo)權(quán)的賦權(quán)方式，’這種賦權(quán)方式欠缺正當(dāng)性理由的支撐。這種賦權(quán)方式之下的外觀設(shè)計(jì)實(shí)質(zhì)條件，顯然也存在根本的問(wèn)題。外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的賦權(quán)方式應(yīng)該從替代著作權(quán)保護(hù)的角度去尋求。應(yīng)該立足于具有正當(dāng)性理由支撐的賦權(quán)方式，對(duì)外觀設(shè)計(jì)的實(shí)質(zhì)條件進(jìn)行重構(gòu)。應(yīng)該將新穎性和創(chuàng)造性分離，新穎性僅指申請(qǐng)專利的設(shè)計(jì)與現(xiàn)有設(shè)計(jì)是否相同。創(chuàng)造性是一切人類創(chuàng)新成果的靈魂，創(chuàng)造性在不同的人類智力成果中具有不同的規(guī)定性。藝者，意也，設(shè)計(jì)者，意匠也。在工業(yè)設(shè)計(jì)領(lǐng)域，創(chuàng)造性是指申請(qǐng)專利的設(shè)計(jì)與現(xiàn)有設(shè)計(jì)相比，具有獨(dú)特的個(gè)性。綜合外觀設(shè)計(jì)這一法律概念所指的對(duì)象域和實(shí)質(zhì)條件，外觀設(shè)計(jì)可以被定義為“具有新穎性和創(chuàng)造性的，關(guān)于物品外形特征的工業(yè)應(yīng)用的設(shè)計(jì)”。    我國(guó)學(xué)界關(guān)于外觀設(shè)計(jì)的定義、授權(quán)條件、保護(hù)范圍、侵權(quán)判斷標(biāo)準(zhǔn)等的爭(zhēng)論，歸根結(jié)底，都是外觀設(shè)計(jì)的概念問(wèn)題。所謂“外觀設(shè)計(jì)的多重保護(hù)”這一問(wèn)題也不例外。若站在第二性的立場(chǎng)，不存在“外觀設(shè)計(jì)的多重保護(hù)”這一說(shuō)法，只有工業(yè)設(shè)計(jì)的多重保護(hù)這一說(shuō)法。多重保護(hù)即是多重賦權(quán)，實(shí)際上仍是對(duì)創(chuàng)造性成果進(jìn)行賦權(quán)的問(wèn)題。多重保護(hù)這種賦權(quán)方式同樣需要正當(dāng)性理由加以說(shuō)明。分析可知，多重保護(hù)引發(fā)難以克服的規(guī)范沖突和意義關(guān)聯(lián)危機(jī)，在成本收益的衡量上也不占優(yōu)，因此，通常情況下并非好的選項(xiàng)。

作者簡(jiǎn)介

應(yīng)振芳，浙江蘭溪人，浙江工商大學(xué)法學(xué)院專任教師。中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院民商法學(xué)博士，主要研究知識(shí)產(chǎn)權(quán)法。曾參加國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利法及其實(shí)施細(xì)則第三次修改課題“外觀設(shè)計(jì)專利授權(quán)標(biāo)準(zhǔn)和保護(hù)范圍”的研究工作，曾在《知識(shí)產(chǎn)權(quán)》等期刊上發(fā)表論文20篇左右。代表作有《思想、表達(dá)與知識(shí)產(chǎn)權(quán)》、《司法能動(dòng)、法官造法與知識(shí)產(chǎn)權(quán)法定主義》、《意匠多重保護(hù)辨析》和《外觀設(shè)計(jì)權(quán)何以正當(dāng)——兼論我國(guó)外觀設(shè)計(jì)制度的變革》。

書籍目錄

第一章  設(shè)計(jì)及其概念化  第一節(jié)  “設(shè)計(jì)”的歷史    一、原始設(shè)計(jì)階段    二、古典設(shè)計(jì)階段    三、現(xiàn)代設(shè)計(jì)階段  第二節(jié)  設(shè)計(jì)的概念    一、“設(shè)計(jì)”這個(gè)詞    二、設(shè)計(jì)者，意匠也    三、“設(shè)計(jì)”與另一些詞    四、設(shè)計(jì)的分類  第三節(jié)  從設(shè)計(jì)到外觀設(shè)計(jì)：概念化的技術(shù)    一、為何規(guī)范    二、如何概念化第二章  外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)史  第一節(jié)  概念化的歷史(一)——英國(guó)的經(jīng)驗(yàn)    一、英國(guó)外觀設(shè)計(jì)保護(hù)史簡(jiǎn)介    二、與版權(quán)的重疊保護(hù)問(wèn)題    三、外觀設(shè)計(jì)保護(hù)模式的演變    四、外觀設(shè)計(jì)定義的演變  第二節(jié)  概念化的歷史(二)——中國(guó)的實(shí)踐    一、立法    二、外觀設(shè)計(jì)專利制度的運(yùn)行現(xiàn)狀    三、我國(guó)外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)模式    四、外觀設(shè)計(jì)定義的亂象第三章  定義外觀設(shè)計(jì)(一)——發(fā)明、作品和外觀設(shè)計(jì)  第一節(jié)  分殊化    一、作品    二、發(fā)明    三、外觀設(shè)計(jì)  第二節(jié)  區(qū)分的努力    一、外國(guó)的經(jīng)驗(yàn)    二、中國(guó)的歷程    三、小結(jié)  第三節(jié)  區(qū)分的理論模式、困境及其解決    一、幾種區(qū)分模式    二、對(duì)這幾種區(qū)分模式的評(píng)論    三、創(chuàng)造性成果的結(jié)構(gòu)：表達(dá)一意思統(tǒng)一體第四章  賦權(quán)方式  第一節(jié)  創(chuàng)造性成果的保護(hù)方式    一、保護(hù)模式的選擇    二、對(duì)象、對(duì)象上的權(quán)利與權(quán)利客體  第二節(jié)  賦權(quán)方式的提出    一、什么是賦權(quán)方式    二、賦權(quán)方式與相關(guān)術(shù)語(yǔ)    三、賦權(quán)方式演變的歷史考察    四、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的統(tǒng)一性  第三節(jié)  賦權(quán)方式的結(jié)構(gòu)及其影響因子    一、賦權(quán)方式的結(jié)構(gòu)    二、賦權(quán)方式的影響因子  第四節(jié)  賦權(quán)方式與知識(shí)產(chǎn)權(quán)法體系    一、法體系    二、法律學(xué)者探究知識(shí)產(chǎn)權(quán)概念的努力    三、法體系的構(gòu)成要素    四、概念加價(jià)值的體系    五、賦權(quán)方式與類型構(gòu)成的體系    旁論之一：與田村智財(cái)法論的比較    旁論之二：與知識(shí)產(chǎn)權(quán)法定主義的比較第五章  定義外觀設(shè)計(jì)(二)——決定構(gòu)成要件  第一節(jié)  外觀設(shè)計(jì)對(duì)應(yīng)的對(duì)象域    一、T業(yè)應(yīng)用    二、外形特征    三、關(guān)于部分外觀設(shè)計(jì)  第二節(jié)  外觀設(shè)計(jì)權(quán)的正當(dāng)性理由    一、勞動(dòng)理論、人格理論及其評(píng)述    二、激勵(lì)論及促進(jìn)發(fā)明利用的理論    三、社會(huì)契約論和制度替代理論  第三節(jié)  確定外觀設(shè)計(jì)的實(shí)質(zhì)條件    一、當(dāng)前我國(guó)的外觀設(shè)計(jì)賦權(quán)方式    二、應(yīng)然的賦權(quán)方式    三、重構(gòu)外觀設(shè)計(jì)專利的實(shí)質(zhì)條件第六章  多重保護(hù)問(wèn)題  第一節(jié)  現(xiàn)行法對(duì)多重保護(hù)的態(tài)度    一、外觀設(shè)計(jì)權(quán)保護(hù)與著作權(quán)保護(hù)    二、外觀設(shè)計(jì)權(quán)保護(hù)與商標(biāo)權(quán)保護(hù)    三、外觀設(shè)計(jì)權(quán)保護(hù)與反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法保護(hù)  第二節(jié)  對(duì)多重保護(hù)的分析    一、法律競(jìng)合難題    二、意義關(guān)聯(lián)危機(jī)    三、成本收益分析參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

　　第一章 設(shè)計(jì)及其概念化　　美術(shù)史家休斯說(shuō)：“我們與祖輩不同，我們是生活在一個(gè)我們自己制造的世界里?！比祟惤?jīng)過(guò)數(shù)百萬(wàn)年，或許更長(zhǎng)時(shí)間的進(jìn)化，終于可能進(jìn)入一個(gè)完全由造物組成的世界。我們通常將這個(gè)人造物的世界稱作文明的世界，并且將這些人造物區(qū)分成物質(zhì)文明和精神文明?！　≡谶@個(gè)文明的世界里，到處充斥著設(shè)計(jì)。每天，你住在設(shè)計(jì)得或好或壞的房子里，你房子里的東西，諸如家具、電器、擺設(shè)，除卻陽(yáng)臺(tái)上的植物以及你養(yǎng)的寵物，無(wú)一不來(lái)自設(shè)計(jì)，不僅如此，客人們還會(huì)根據(jù)你家里的陳設(shè)來(lái)判斷你的興趣愛(ài)好，以及你的品位。事實(shí)上，就連植物和動(dòng)物，除了屬于生物本能的那一部分之外，余下的也充斥著設(shè)計(jì)，植物和動(dòng)物的品種常常是設(shè)計(jì)的結(jié)果，針對(duì)植物、尤其是花卉的造型，有專門的造型設(shè)計(jì)師。早晨你出門去上班，乘坐的是被設(shè)計(jì)出來(lái)的交通工具，自行車、公交車、地鐵或者出租車，事實(shí)上，連同城市道路、交通路線，也統(tǒng)統(tǒng)出自設(shè)計(jì)。你在車上，閑來(lái)無(wú)事，打開諾基亞手機(jī)中的游戲功能，聽著愛(ài)國(guó)者mp3中播放的音樂(lè)，如果你是一位女士，你也許還有一個(gè)裝這些東西的LV的手袋，不用說(shuō)，這些全來(lái)自設(shè)計(jì)。

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