經(jīng)濟(jì)犯罪司法適用疑難解析

前言

　　在全國(guó)檢察機(jī)關(guān)開展“大學(xué)習(xí)、大討論”活動(dòng)之際，楊浦區(qū)人民檢察院承辦了由上海市法學(xué)會(huì)刑法學(xué)研究會(huì)、華東政法大學(xué)刑法學(xué)研究中心主辦的“經(jīng)濟(jì)犯罪司法適用疑難問題研討會(huì)”，旨在進(jìn)一步解放思想，加強(qiáng)與法學(xué)界的聯(lián)系，通過與專家、學(xué)者的交流，解決司法實(shí)踐中的疑難問題，不斷提高法律監(jiān)督能力。這種活動(dòng)形式新穎，有益于思想的解放，并且將最終的成果結(jié)集出版，用于學(xué)習(xí)，其效果是明顯的，也必將推進(jìn)“大學(xué)習(xí)、大討論”活動(dòng)的深入開展?！　z察機(jī)關(guān)如何全面履行法律監(jiān)督職能，找準(zhǔn)切入點(diǎn)，為大局服務(wù)，為社會(huì)穩(wěn)定和經(jīng)濟(jì)發(fā)展服務(wù)，是我們必須正面回答的理論與實(shí)踐問題。楊浦區(qū)人民檢察院召開“經(jīng)濟(jì)犯罪司法適用疑難問題研討會(huì)”，通過專家、學(xué)者和實(shí)務(wù)界同志的百家爭(zhēng)鳴，從一個(gè)側(cè)面回答了這一問題。因上海經(jīng)濟(jì)地位的特殊性，經(jīng)濟(jì)犯罪一直呈現(xiàn)出高發(fā)趨勢(shì)，且滲透到經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的方方面面，經(jīng)濟(jì)犯罪在破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的同時(shí)，也影響著社會(huì)的發(fā)展和穩(wěn)定。打擊經(jīng)濟(jì)犯罪，維護(hù)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，為和諧社會(huì)的構(gòu)建提供良好的法治環(huán)境，為上海率先建立“四個(gè)”中心服務(wù)，是我們檢察機(jī)關(guān)的責(zé)任所在。但是經(jīng)濟(jì)犯罪的隱蔽性、復(fù)雜性以及專業(yè)性特點(diǎn)有異于傳統(tǒng)犯罪，而且實(shí)踐中正不斷出現(xiàn)大量手段新穎的犯罪形式，使檢察機(jī)關(guān)辦理經(jīng)濟(jì)犯罪案件面臨不少困難和挑戰(zhàn)，如關(guān)于網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)的犯罪、擾亂證券市場(chǎng)的犯罪等，此次“經(jīng)濟(jì)犯罪司法適用疑難問題研討會(huì)”聚集了上海刑法學(xué)理論界的知名專家、教授，他們對(duì)當(dāng)前經(jīng)濟(jì)犯罪最前沿的理論問題進(jìn)行了深入探討，對(duì)經(jīng)濟(jì)犯罪的法律適用作了相當(dāng)詳盡的分析，是廣大檢察干警難得的學(xué)習(xí)機(jī)會(huì)，也是檢察實(shí)務(wù)與檢察理論近距離交流、互動(dòng)的有益嘗試。

內(nèi)容概要

本書著眼于司法實(shí)踐及刑法理論前沿，分為三個(gè)專題內(nèi)容：“經(jīng)濟(jì)犯罪”、“財(cái)產(chǎn)犯罪”和“職務(wù)犯罪”。其中“經(jīng)濟(jì)犯罪”主要就狹義上的經(jīng)濟(jì)犯罪的法律適用問題進(jìn)行了探討，對(duì)司法實(shí)踐中常見的金融詐騙類犯罪、當(dāng)前經(jīng)濟(jì)犯罪中的新問題，如“洗錢罪”、“操縱證券交易罪”等進(jìn)行分析和探討；“財(cái)產(chǎn)犯罪”專題中，“網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)”是討論的重心和熱點(diǎn)?！奥殑?wù)犯罪”專題中，文章對(duì)貪污賄賂犯罪進(jìn)行了理論上的梳理，并集中對(duì)貪污賄賂罪的法律適用問題進(jìn)行了詳盡的分析。

作者簡(jiǎn)介

李翔，男，漢族，1976年6月出生，江蘇省泗洪縣人。1995年9月-2005年6月分別就讀于蘇州大學(xué)、華東政法大學(xué)、中國(guó)人民大學(xué)并獲學(xué)士、碩士、博士學(xué)位。2005年7月進(jìn)入華東政法大學(xué)法律學(xué)院工作，擔(dān)任講師。2006年4月進(jìn)入華東政法大學(xué)博士后流動(dòng)站，2006年8月破格晉升為副教授、碩士研究生導(dǎo)師，2007年11月被任命為上海市楊浦區(qū)人民檢察院副檢察長(zhǎng)、檢察委員會(huì)委員、檢察員，2008年4月博士后按期出站。兼任華東政法大學(xué)比較刑法與國(guó)際刑法研究所所長(zhǎng)。主要研究方向?yàn)橹袆量▽W(xué)(經(jīng)濟(jì)刑法)、比較刑法學(xué)和國(guó)際刑法學(xué)。在《學(xué)術(shù)論壇》、《法學(xué)論壇》、《刑法論叢》、《公安研究》、《法學(xué)》、《法學(xué)家》、《理論界》、《中國(guó)刑事法雜志》、《河北法學(xué)》、《江西社會(huì)科學(xué)》、《法制日?qǐng)?bào)》、《檢察日?qǐng)?bào)》及《人民法院報(bào)》等報(bào)刊上發(fā)表專業(yè)論文70余篇，其中多篇被人大報(bào)刊復(fù)印資料全文轉(zhuǎn)載。主持《國(guó)際刑法中國(guó)化問題研究》、《國(guó)際反腐敗與國(guó)內(nèi)法協(xié)調(diào)問題研究》、《和諧社會(huì)語境下的刑事和解制度研究》、《型事法治視域下的社會(huì)信用問題研究》等多項(xiàng)課題研究。獨(dú)著、合(譯)著、參著《情節(jié)犯研究》、《聯(lián)合國(guó)反腐敗公約——國(guó)際社會(huì)治理腐敗的法律基石》、《美國(guó)聯(lián)邦刑事法典及其規(guī)則》、《權(quán)力制約與反腐倡廉的理論與制度研究》、《當(dāng)代新型犯罪比較研究》、《商業(yè)領(lǐng)域犯罪的刑法規(guī)制及其防范》、《刑法學(xué)》、《刑法案例與學(xué)理研究》等著作、教材16部(本)。

書籍目錄

序一
序二
經(jīng)濟(jì)犯罪
  論票據(jù)詐騙罪的客觀行為
  貸款詐騙罪爭(zhēng)議問題探析
  跨國(guó)買賣外匯的行為性質(zhì)及其法律適用——評(píng)羅懷韜等非法經(jīng)營(yíng)案
  新《公司法》背景下徇私舞弊低價(jià)折股、出售國(guó)有資產(chǎn)罪研究
  淺析洗錢罪司法適用的邊緣化
  非法經(jīng)營(yíng)罪中“其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)的非法經(jīng)營(yíng)行為”的界定
  體系解釋在罪群式經(jīng)濟(jì)犯罪立法中的運(yùn)用
  操縱證券交易行為的法律分析
  虛開增值稅專用發(fā)票罪法律適用問題探析
  信用卡惡意透支犯罪研究
  冒用型信用卡詐騙罪研究
  雙層次規(guī)范視角中的單位犯罪的共犯問題
  惡意透支型信用卡詐騙犯罪研究
  合同詐騙罪中幾個(gè)問題的研討
  一房?jī)少u：合同詐騙還是民事糾紛？——標(biāo)的物真實(shí)存在時(shí)如何認(rèn)定合同詐騙的主觀故意
財(cái)產(chǎn)犯罪
  許霆案的行為性質(zhì)認(rèn)定及其法理思考
  從許某盜竊案看刑民分界
  盜竊彩票行為定性再分析
  從刑罰價(jià)值的角度看詐騙罪和盜竊罪的區(qū)分
 
最高人民法院《關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》與上海市《關(guān)于本市辦理“兩搶”和人戶盜竊犯罪案件的若干意見》的比較及適用
  盜竊網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)疑難問題探究
  網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)刑事司法保護(hù)問題研究
  網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)刑法定位之探討
  盜竊網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)之行為定性探討
  盜竊網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)數(shù)額認(rèn)定問題的研究
  盜竊罪未遂的幾個(gè)問題
  密取上鎖的委托箱內(nèi)財(cái)物的行為性質(zhì)評(píng)析
  重復(fù)盜竊同一財(cái)物對(duì)象案的評(píng)析
  “遺忘物”與“遺失物”新探
  探析“攜帶兇器搶奪”的認(rèn)定——兼論共同犯罪中“攜帶兇器搶奪”的認(rèn)定
  搶劫罪承繼犯定罪量刑探討
  “飛車搶奪”行為定性探討
  論搶劫罪行為手段的內(nèi)容和對(duì)象
  盜竊罪與詐騙罪相區(qū)分的若干疑難問題探討
  盜竊罪既未遂標(biāo)準(zhǔn)問題探討
  論搶劫罪“著手”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)
  盜竊后被追趕棄贓逃跑后再返回使用暴力奪取財(cái)物如何定性
  將購物卡出售后通過聲訊平臺(tái)轉(zhuǎn)移卡內(nèi)資金的行為應(yīng)如何定性
  詐騙還是盜竊——關(guān)于騙取銀行卡密碼后又以秘密竊取手段取得銀行卡并支取現(xiàn)金的行為如何定性的分析
職務(wù)犯罪
  受賄犯罪若干爭(zhēng)議問題研究
  論我國(guó)受賄罪的刑罰問題
  行賄犯罪司法認(rèn)定問題研究
  受賄罪研究動(dòng)態(tài)與司法認(rèn)定
  單位行賄罪認(rèn)定中的若干問題探究
  兼行政職務(wù)的執(zhí)業(yè)醫(yī)師收受回扣行為的定罪分析
  收受賄賂又實(shí)施瀆職行為的應(yīng)當(dāng)按一罪處罰——以《刑法》399條第4款規(guī)定為視角
  受賄罪若干爭(zhēng)議問題辨析
  醫(yī)生能否成為賄賂犯罪的主體
  論挪用類案件中的“歸個(gè)人使用”問題
  挪用關(guān)系視角下的法律適用問題研究
  挪用資金罪追訴時(shí)效疑難問題評(píng)析
  淺議公證員能否成為玩忽職守罪主體——在公證法實(shí)施后的背景下
  當(dāng)前領(lǐng)導(dǎo)干部職務(wù)犯罪的特點(diǎn)、原因及預(yù)防對(duì)策之淺析
  在經(jīng)濟(jì)犯罪司法適用疑難問題研討會(huì)開幕式上的致辭
  在經(jīng)濟(jì)犯罪司法適用疑難問題研討會(huì)開幕式上的致辭
  在經(jīng)濟(jì)犯罪司法適用疑難問題研討會(huì)開幕式上的致辭
  在經(jīng)濟(jì)犯罪司法適用疑難問題研討會(huì)閉幕式上的致辭
  在經(jīng)濟(jì)犯罪司法適用疑難問題研討會(huì)閉幕式上的致辭
后記

章節(jié)摘錄

　　二、冒用型信用卡詐騙罪冒用行為的認(rèn)定問題　　實(shí)踐中，冒用型信用卡詐騙罪主要表現(xiàn)為以下幾種行為方式：一是拾得他人的信用卡后冒用；二是擅自使用為持卡人代為保管的信用卡；三是騙取他人的信用卡后冒用；四是接受非持卡人轉(zhuǎn)手的信用卡后冒用；五是竊取或拾得他人的領(lǐng)卡通知和身份證明后冒領(lǐng)信用卡，之后大肆透支；六是特約商戶、發(fā)卡機(jī)構(gòu)的工作人員利用持卡人的有效信用卡復(fù)制簽購單，進(jìn)行冒用。o由此可知，冒用他人信用卡的詐騙行為實(shí)際上要經(jīng)過兩個(gè)階段：一是獲取他人的信用卡，這里既可能是合法取得，如代為保管，也可能是非法取得，如竊取或騙??；二是冒用他人的名義使用信用卡騙取財(cái)物。下面來研究“冒用”行為認(rèn)定中的兩點(diǎn)問題?！　。ㄒ唬┟坝眯袨閷?duì)象的認(rèn)定問題　　對(duì)于冒用的對(duì)象，刑法規(guī)定為“他人信用卡”，但這里的“他人信用卡”是僅限于他人合法有效的信用卡，還是也包括他人偽造、作廢、騙領(lǐng)的信用卡？對(duì)此，理論上有不同認(rèn)識(shí)。筆者認(rèn)為，構(gòu)成“冒用他人信用卡”實(shí)施“信用卡詐騙罪”的，并不僅限于冒用他人合法有效的真卡，也可以包括他人偽造、騙領(lǐng)、或作廢的信用卡。但并非所有的冒用他人偽造、騙領(lǐng)或作廢的信用卡騙取財(cái)物的行為，都可以認(rèn)定為冒用型信用卡詐騙罪。筆者認(rèn)為，可分為以下兩種情況?！　〉谝环N情況是：行為人對(duì)于該信用卡系合法有效還是偽造、騙領(lǐng)或作廢并不明知（比如，行為人拾到他人的信用卡并加以冒用的情形，對(duì)于他人信用卡的法律效力如何，行為人并不確切地知道）?！　≡谶@種行為人不明知的情況下，我們先假設(shè)：冒用他人偽造、騙領(lǐng)或作廢的信用卡的行為被排除在“冒用他人信用卡”之外，那么從主客觀相統(tǒng)一的定罪原則出發(fā)，由于行為人主觀上不明知行為對(duì)象為偽造、騙領(lǐng)或作廢的信用卡，這種行為便不能被認(rèn)定為《刑法》第196條中的“使用偽造的信用卡”、“使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡”或者“使用作廢的信用卡”，也不是“惡意透支”，從而得出行為人不構(gòu)成信用卡詐騙罪的結(jié)論。那么根據(jù)這個(gè)假設(shè)繼續(xù)推論下去，對(duì)于這種行為就只能以一般的詐騙罪（以非法占有為目的，虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相騙取財(cái)物的行為）定罪處罰。然而，從我國(guó)刑法規(guī)定的法定刑來看，詐騙罪的法定刑比信用卡詐騙罪低。從社會(huì)危害性的大小來看，冒用他人合法有效的信用卡的危害性顯然要比冒用他人偽造、騙領(lǐng)或者作廢的信用卡的危害性小的多。冒用他人合法有效的信用卡是信用卡詐騙罪，而若將冒用他人偽造、騙領(lǐng)或者作廢的信用卡排除在冒用他人信用卡之外，將這種行為定性為一般的詐騙罪，勢(shì)必會(huì)造成社會(huì)危害性較大的行為反而比社會(huì)危害性小的行為處刑輕的不合理現(xiàn)象，違反了刑法的罪刑相適應(yīng)原則，也必定違反了立法原意。由上面的假設(shè)推出的違反刑法基本原則和立法原意的結(jié)論可以看出，這種假設(shè)是不合理的，所以，在行為人對(duì)于其冒用的他人信用卡系合法有效還是偽造、騙領(lǐng)或作廢并不明知的情況下，構(gòu)成冒用型信用卡詐騙罪的“冒用”行為的對(duì)象應(yīng)當(dāng)既包括他人合法有效的信用卡，也包括他人偽造、騙領(lǐng)或者作廢的信用卡。

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