多維視野下的傳統(tǒng)知識保護機制實證研究

前言

傳統(tǒng)知識是一個深刻的話題，也是一個沉重的話題。說其深刻，是因為傳統(tǒng)知識與現(xiàn)代知識不同，傳統(tǒng)知識有著更豐富的內涵和外廷，其本身已經(jīng)遠遠超越知識概念“定義”這一范疇。說其沉重，是因為傳統(tǒng)知識保護這一命題的提出，在邏輯上宣告了傳統(tǒng)知識邊緣性危機的深入，傳統(tǒng)知識在當今所謂現(xiàn)代性的擠壓下，正在遭遇持續(xù)強烈的支離與割裂，如果把這種支離與割裂視作傷害和毀滅，那么我們齊聲贊美的現(xiàn)代文明是缺失的，或者說是以犧牲為代價的。傳統(tǒng)知識的毀滅一定是人類可以想象的悲劇，傳統(tǒng)知識的保護機制是我們意識與行動的自覺。人類創(chuàng)造文化，并以知識方式傳承、保存，發(fā)展，這個特寫的“知識”包括工具理性的同時，其核心是以價值理性為導向構建的，知識本身天然存在權利，這不是一般意義上的權利，在傳統(tǒng)知識的意義世界里面，知識只是一個代名詞而已，其背后所指的是一個巨大場景：存在，求善，求真，審美，信仰，尊敬，崇拜，服從，智慧……在人類文明“軸心時代”的圖譜里面，西方大哲蘇格拉底對知識作了一個精辟的理解——“德性即知識”。根據(jù)蘇格拉底的推斷，認識人自己就是認識心靈的內在原則，亦即認識德性，所謂的德性是和善統(tǒng)一的，“善”作為自然萬物內在的原因和目的，平均分配在每一個人的身上，也即是知識的動因。

內容概要

本書以理論梳理結合田野實證方式展開研究，分析多維視野下的傳統(tǒng)知識保護機制。以知識產(chǎn)權的行動法學實踐個案深入展開剖析，探討本土化的傳統(tǒng)知識多元形態(tài)保護機制構架。在研究過程中堅持“從小見大以此類推”的觀察和認知方式，從問題入手，在“定量研究”的基礎上再作“定性研究”。    根據(jù)WIPO在官方文件中的界定，傳統(tǒng)知識是指基于傳統(tǒng)產(chǎn)生的文學、藝術或科學作品，表演，發(fā)明，科學發(fā)現(xiàn)，外觀設計、標志、名稱及符號，未披露信息，以及一切其他工業(yè)、科學、文學或藝術領域內的智力活動所產(chǎn)生的基于傳統(tǒng)的創(chuàng)新與創(chuàng)造。本書所指的傳統(tǒng)知識，其內容范圍包括民間文學藝術、傳統(tǒng)醫(yī)藥知識、遺傳資源等。結合貴州省特定研究對象，所概括的傳統(tǒng)知識具體包括：傳統(tǒng)科技知識(傳統(tǒng)醫(yī)藥知識、工藝設計及制作知識、生物遺傳資源利用知識、農(nóng)業(yè)知識等)，傳統(tǒng)文化表達(傳統(tǒng)民間文學、口頭文學，傳統(tǒng)民歌、戲曲、戲劇、舞蹈、曲藝、民俗節(jié)日等表演藝術和相關的藝術表演，傳統(tǒng)民間美術、傳統(tǒng)標記與符號、地理標志等)。    本書選擇貴州省為特定對象研究，這是出于該省傳統(tǒng)知識的背景考慮的。一方面，貴州省是我國多民族聚居的一個省區(qū)，傳統(tǒng)知識非常豐富。這里有著漢族、苗族、布依族、侗族、土家族、彝族、仡佬族、水族、回族、瑤族、壯族、畬族、毛南族、蒙古族、仫佬族、滿族、羌族等17個世居民族。據(jù)2000年全國第五次人口普查，全省有少數(shù)民族人口1，333，60萬，占全省總人口的37.8％，少數(shù)民族人口分布廣泛。貴州地處云貴高原的一個大斜坡地段，從生物多樣性到文化多樣性、從歷史發(fā)展的邊緣性到文化生態(tài)的完整性，形成了特殊的傳統(tǒng)知識寶庫。各民族在其漫長的歷史長河中，承襲自己的傳統(tǒng)，創(chuàng)造了絢麗多姿的文化，如：苗族銀飾、苗族刺繡、苗族蘆笙舞、布依族蠟染、布依族地戲、侗族大歌、侗寨鼓樓、水族女子銅鼓舞、從江岜沙原始風情、雷山西江千戶苗寨建筑、黃果樹布依族石頭寨石頭建筑等，這些傳統(tǒng)知識表達都是傳統(tǒng)社區(qū)賴以生存的生計資源。另一方面，貴州省是一個民族文化產(chǎn)業(yè)快速發(fā)展的地區(qū)，同時也是傳統(tǒng)知識問題呈現(xiàn)集中的地區(qū)。目前，貴州省的傳統(tǒng)知識存在以下非常突出的情況：傳統(tǒng)知識資源快速流失，許多公司、企業(yè)、外來者正在以不正當方式掠走大量傳統(tǒng)知識資源；傳統(tǒng)知識開發(fā)利用混亂，市場由于規(guī)則缺位而存在著普遍侵權情況；傳統(tǒng)知識保護開發(fā)多方利益沖突嚴重；現(xiàn)有的傳統(tǒng)知識法規(guī)保護位階低，遠不適應傳統(tǒng)知識的保護需求?；谏鲜霰尘?，以貴州個案形式對傳統(tǒng)知識保護研究有著特殊意義。    本書共分為六章。    第一章是多維視野下的傳統(tǒng)知識與保護現(xiàn)狀。該章對傳統(tǒng)知識概念作必要的梳理，界定傳統(tǒng)知識的基本定義，從法學、人類學、經(jīng)濟學三個視角探討傳統(tǒng)知識保護的出發(fā)點和歸宿點，并介紹和分析傳統(tǒng)知識保護的國內外現(xiàn)狀背景。本章主要觀點：傳統(tǒng)知識是一個經(jīng)濟學背景下的法人類學問題。在法學視野下，傳統(tǒng)知識呈現(xiàn)出的是資源權益保護訴求，在人類學視野下，傳統(tǒng)知識呈現(xiàn)出的是“文化場”維系發(fā)展的任務，在經(jīng)濟學視野下，傳統(tǒng)知識呈現(xiàn)出的是文化資本的財富實現(xiàn)目標。    第二章是貴州省傳統(tǒng)知識的概況與保護環(huán)境分析。該章從民間文學藝術、傳統(tǒng)醫(yī)藥知識、遺傳資源三個方面梳理貴州省傳統(tǒng)知識概況，從市場、制度、資源、歷史機遇等四個層面分析貴州省傳統(tǒng)知識保護的環(huán)境。本章主要觀點：傳統(tǒng)知識資源是貴州省一筆巨大財富，傳統(tǒng)知識保護目標的設定以及該目標實現(xiàn)離不開貴州特殊的保護環(huán)境。    第三章是傳統(tǒng)知識對象的主客體分析。該章共分4節(jié)，包括：從知識與權利視角分析傳統(tǒng)知識保護對象，從時間與空間視角分析傳統(tǒng)知識的保護條件，從途徑與手段視角分析傳統(tǒng)知識的保護方式，最后分析貴州傳統(tǒng)知識保護的主客體特點。本章主要觀點：傳統(tǒng)知識的權利訴求是圍繞資源權利和文化權利展開的，傳統(tǒng)知識的主體對象包括個人、家庭、社區(qū)、民族、國家五個層面，其中個人和民族持有比重較大，集體權利主張是傳統(tǒng)知識的特色。    第四章是本書的重點，主要分析傳統(tǒng)知識的多重保護機制形態(tài)構架。該機制包括防御性保護，積極性保護，現(xiàn)行知識產(chǎn)權制度保護，社區(qū)自我保護，市場保護；不同的保護都有一個目標，即是如何實現(xiàn)傳統(tǒng)知識的資源權益保護，該章探討了多重保護機制的形態(tài)構架及其保護進程研究。本章主要觀點：傳統(tǒng)知識多重的保護任務決定了多重的保護需求，保護機制的構架是以傳統(tǒng)社區(qū)自我保護和外來司法救濟相結合為主線展開。    第五章是知識產(chǎn)權的行動法學實踐研究，本書選擇了貴州省有名的生物遺傳資源“黎平香禾糯”個案，通過商標、地理標志等知識產(chǎn)權在侗族傳統(tǒng)社區(qū)的行動實踐，分析遺傳資源保護的國家法制資源及其局限，分析傳統(tǒng)社區(qū)在利用知識產(chǎn)權保護傳統(tǒng)知識過程中，如何實現(xiàn)本土化的保護機制，如何處理傳統(tǒng)知識保護與開發(fā)中的多方利益協(xié)調。本章主要觀點：知識產(chǎn)權可以為傳統(tǒng)社區(qū)帶來巨大財富，但需要同傳統(tǒng)機制相結合。    第六章是貴州省傳統(tǒng)知識立法保護的探索與實踐。本章由三部分組成。第一部分是貴州省傳統(tǒng)知識立法背景，包括：國外傳統(tǒng)知識立法理論背景，貴州省傳統(tǒng)知識立法實踐背景，貴州省傳統(tǒng)知識立法保護的制度構架設計與特點。第二部分是貴州省傳統(tǒng)知識立法中的焦點問題及處理，包括：傳統(tǒng)知識界定爭論，權利確定，數(shù)據(jù)庫，知識產(chǎn)權保護，行政保護與司法保護，非物質文化遺產(chǎn)與傳統(tǒng)知識。第三部分是貴州傳統(tǒng)知識立法回應，包括：國內的反響與回應，立法調研過程中各界的聲音。本章主要觀點：專門法模式需要同國際保護趨勢和現(xiàn)狀接軌，需要同地區(qū)社會經(jīng)濟發(fā)展水平接軌。    傳統(tǒng)知識保護研究從總體來說，是一個以“法人類學”為核心的邊緣學科問題，其本身有著特殊的復雜性，該問題在學術界是一個前沿領域，許多方面都還有待深入研究，如：選擇有效的保護模式與保護機制，設置保護的預期目標與保護值點，保護的計算和平衡等；本書通過理論與田野實證相結合，研究一些當前急待解決而又爭論不休的問題，以期對傳統(tǒng)知識保護有所推進。

作者簡介

李發(fā)耀，男，漢族，1971年8月生，貴州貞豐縣人，1997年大學畢業(yè)進入貴州省社會科學院從事科研工作，主要研究專長為：文化遺產(chǎn)保護與文化問題研究，本土知識財產(chǎn)的社會、經(jīng)濟和法律機制，地方思想文化。發(fā)表學術論文近二十篇，近年來承擔并完成多個傳統(tǒng)知識方面的課題。

書籍目錄

代序：傳統(tǒng)資源的財產(chǎn)權利自序內容摘要第一章  多維視野下的傳統(tǒng)知識保護現(xiàn)狀　第1節(jié)  傳統(tǒng)知識　第2節(jié)  多維視野下的傳統(tǒng)知識保護  　一、法學視野中的傳統(tǒng)知識  　二、人類學視野的傳統(tǒng)知識  　三、經(jīng)濟學視野的傳統(tǒng)知識　第3節(jié)  傳統(tǒng)知識保護的國內外現(xiàn)狀  　一、民間文學藝術的保護現(xiàn)狀  　二、傳統(tǒng)醫(yī)藥知識的保護現(xiàn)狀  　三、遺傳資源的保護現(xiàn)狀第二章  貴州省傳統(tǒng)知識的概況與保護環(huán)境分析　第1節(jié)  貴州省傳統(tǒng)知識概況  　一、民間文學藝術  　二、傳統(tǒng)醫(yī)藥知識  　三、與傳統(tǒng)知識相關的遺傳資源　第2節(jié)  保護環(huán)境分析 　 一、市場環(huán)境分析  　二、制度環(huán)境分析  　三、資源環(huán)境分析  　四、歷史機遇分析第三章  傳統(tǒng)知識對象的主客體分析　第1節(jié)  傳統(tǒng)知識的保護對象——知識與權利　第2節(jié)  傳統(tǒng)知識的保護條件——時間與空間　第3節(jié)  傳統(tǒng)知識的保護方式——途徑與手段　第4節(jié)  貴州傳統(tǒng)知識保護的主客體分析第四章  傳統(tǒng)知識的多重保護機制　第1節(jié)  傳統(tǒng)知識的防御性保護機制 　 一、TRIPS協(xié)議中的規(guī)定與詮釋  　二、傳統(tǒng)知識數(shù)據(jù)庫  　三、特殊性專利的保護  　四、反不正當權利的爭取　第2節(jié)  傳統(tǒng)知識的積極性保護機制 　 一、地方專門法制度  　二、傳統(tǒng)知識數(shù)據(jù)庫權  　三、補償性責任制度　第3節(jié)  傳統(tǒng)知識的現(xiàn)行知識產(chǎn)權制度保護分析 　 一、著作權  　二、專利權  　三、商標權  　四、地理標志保護  　五、制止不正當競爭及商業(yè)秘密  　六、不同知識產(chǎn)權機制保護傳統(tǒng)知識的優(yōu)勢和劣勢　第4節(jié)  傳統(tǒng)知識的社區(qū)自我保護機制 　 一、社區(qū)創(chuàng)新機制  　二、社區(qū)習慣法保護  　三、社區(qū)保護構架　第5節(jié)  傳統(tǒng)知識的市場保護機制 　 一、傳統(tǒng)知識的資本化研究  　二、傳統(tǒng)知識產(chǎn)品的特點  　三、傳統(tǒng)知識的市場保護機制　第6節(jié)  多重保護機制形態(tài)構架及共進程研究 　 一、多重保護機制形態(tài)構架  　二、貴州傳統(tǒng)知識的立法保護研究  　三、傳統(tǒng)知識的立法保護進程  　四、傳統(tǒng)知識保護的政策建議第五章  傳統(tǒng)知識相關遺傳資源的保護——貴州省黎平縣香禾糯遺傳資源種群知識產(chǎn)權保護的行動法學實踐　第1節(jié)  以傳統(tǒng)社區(qū)為基礎的黎平香禾糯商標注冊保護機制建構——集體認知與實踐效應　  一、香禾糯商標的參與式設計——社區(qū)集體認知嘗試 　 二、商標權與社區(qū)規(guī)約結合——本土化保護機制的探索  　三、香禾糯商標權的實現(xiàn)——社區(qū)集體權利的實踐效應　第2節(jié)  地理標志與黎平香禾糯市場開發(fā)中的社區(qū)資源權保護：一個多方參與機制的過程及其理論意義　  一、地理標志中協(xié)會主體與社區(qū)資源權管理  　二、標準化體系與香禾糯資源保護機制  　三、多方參與機制下的惠益分享　第3節(jié)  黎平香禾糯保護開發(fā)為誰？在社區(qū)行動實踐中用參與式的利益相關方分析方法探尋權益主體　  一、香禾糯保護開發(fā)利益相關方分析 　 二、項目干預的目標設計與問題提出　第4節(jié)  從香禾糯遺傳資源知識產(chǎn)權保護看國家法制資源及其局限 　 一、遺傳資源相關的知識產(chǎn)權政策  　二、香禾糯遺傳資源保護的適用性分析  　三、香禾糯知識產(chǎn)權政策資源的局限性分析第六章  貴州省傳統(tǒng)知識立法保護的探索與實踐　第1節(jié)  傳統(tǒng)知識的立法背景 　 一、國外傳統(tǒng)知識立法背景與理論  　二、貴州傳統(tǒng)知識立法實踐的背景  　三、制度構架設計與特點　第2節(jié)  立法中的焦點問題及處理 　 一、傳統(tǒng)知識界定爭論  　二、權利確定  　三、數(shù)據(jù)庫  　四、知識產(chǎn)權保護  　五、行政保護與司法保護  　六、非物質文化遺產(chǎn)與傳統(tǒng)知識　第3節(jié)  貴州傳統(tǒng)知識立法中的回應 　 一、國內的反響與回應  　二、立法調研過程中各界的聲音　第4節(jié)  貴州省傳統(tǒng)知識保護個案參考文獻后記

章節(jié)摘錄

傳統(tǒng)知識是20世紀末期才逐漸在世界知識產(chǎn)權組織(WIPO)文件中出現(xiàn)的概念，對于解釋與界定甚至相關術語的采用，隨著每個人理解客體范圍的不同，其內容也有一定的差異。目前，國內學術界對于傳統(tǒng)知識的理解與定義存許多種說法。但從總體來看，大致可以分為兩種主流意見，一是把傳統(tǒng)知識作為一個上位命題存在，從廣義層而理解傳統(tǒng)知識，指由群體創(chuàng)造，世代相傳，歷史沉淀起來的，現(xiàn)在仍然存在并繼續(xù)發(fā)展的知識，其范圍主要包括民問文學藝術、傳統(tǒng)醫(yī)藥知識和遺傳資源。二是把傳統(tǒng)知識作為一個下位普通命題存在，從狹義的層面理解傳統(tǒng)知識，指傳統(tǒng)社區(qū)生產(chǎn)生活實踐中創(chuàng)造出來的傳統(tǒng)科技知以、藝術設計、技術訣竅等總和，與民間文學藝術，遺傳資源等是相平行的概念。如何準確理解傳統(tǒng)知識的定義。作者認為，傳統(tǒng)知識作為現(xiàn)代語境下的一個概念，是相對現(xiàn)代知識產(chǎn)生的特殊命題，這個命題的背后本身是一種關注，包括：對傳統(tǒng)知識資源保護的關注，對傳統(tǒng)社區(qū)財產(chǎn)權利的關注，對特定區(qū)域人群權利的關注，當前社會可持續(xù)發(fā)展的關注。

后記

對文化特別的關注促使我全面展開傳統(tǒng)知識研究，我似乎總想從研究內容里而獲得某個答案，這個答案就是作為源頭活水的傳統(tǒng)文化在單一價值全球化的今天，其命運將何去何從？針對傳統(tǒng)知識保護諸多問題研究的展開，我發(fā)現(xiàn)生我養(yǎng)我的貴州，是一個真正值得做傳統(tǒng)知識保護研究的地方。這里豐富的個案提供了很好的田野實證，豐富的人類學素材提供了研究的深刻反思，使我能夠針對性的做傳統(tǒng)社區(qū)傳統(tǒng)知識產(chǎn)權保護的行動實踐，針對性的做傳統(tǒng)知識保護立法的探索，并在研究過程中獲得了許多意想不到的驚喜和發(fā)現(xiàn)。不知不覺中，對傳統(tǒng)知識的保護研究追蹤了五年。這五年的時間里面，我沒有感覺漫長，相反的是，好象發(fā)生的一切都還停留在眼前；也沒有感覺苦楚，因為越來越多的研究喜悅填滿了漫漫旅途。我是非常幸運的人，在研究過程中有一個特別好的機遇和一群支持我鼓勵我的老師朋友。這里我首先要感謝貴州省知識產(chǎn)權局的蔣天才局長和安守海常務副局長，是兩位局長用課題立項的形式支持我做傳統(tǒng)知識保護研究，并且在課題開展過程中，用知識產(chǎn)權局的資源從不同方面給予很多幫助，尤其是安守海副局長，既是領導，也是學者，亦是朋友，因為對我的特別信任和支持，使我在傳統(tǒng)知識研究道路上不斷前行，并推動我對傳統(tǒng)知識進行全面深入的研究，在這里我從內心表示感謝。

編輯推薦

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