新公司法實(shí)施以來(lái)熱點(diǎn)問(wèn)題適用研究

前言

近三年前我曾說(shuō)過(guò)，2005年新公司法頒行后，公司法學(xué)界的重要任務(wù)就是全面總結(jié)和評(píng)價(jià)本次公司法修改的成果，借鑒各國(guó)公司立法和理論研究的最新發(fā)展，對(duì)其中的某些重大問(wèn)題進(jìn)行深入的探討和分析，對(duì)某些法律原理和學(xué)說(shuō)作出新的闡釋和說(shuō)明，進(jìn)一步豐富、完善和發(fā)展具有時(shí)代特征、符合中國(guó)現(xiàn)實(shí)需要的公司法理論。新公司法實(shí)施數(shù)年了，而今，這部法律已經(jīng)全面滲入商業(yè)生活和法律實(shí)務(wù)的每一個(gè)角落，公司、股東、債權(quán)人等市場(chǎng)主體紛紛通過(guò)新公司法維護(hù)自己的經(jīng)濟(jì)利益；法官、律師等法律界人士也在通過(guò)新公司法實(shí)現(xiàn)他們對(duì)法律正義和社會(huì)效率的信仰與追求。在這個(gè)過(guò)程中，一方面，新公司法對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的推動(dòng)作用得以積極發(fā)揮，另一方面，新公司法適用的爭(zhēng)點(diǎn)和難點(diǎn)也初見(jiàn)端倪，甚至其自身的一些缺陷也逐漸顯現(xiàn)。作為被譽(yù)為同蒸汽機(jī)一樣偉大的發(fā)明，公司早已成為現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下最重要的生產(chǎn)化領(lǐng)路者和交易性帶頭人，成為推動(dòng)投資者利益最大化和社會(huì)財(cái)富迅速增長(zhǎng)的普適性工具。與之相適應(yīng)，公司法成為現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律體系中最重要和最基本的商事法律，得到市場(chǎng)主體、理論學(xué)者和立法機(jī)構(gòu)的強(qiáng)烈關(guān)注。因此，重視公司法、研究公司法、推廣公司法乃至完善公司法，理所當(dāng)然地成為當(dāng)前和今后學(xué)術(shù)界、實(shí)務(wù)界面臨的共同任務(wù)和孜孜追求的目標(biāo)。不可否認(rèn)，2005年公司法的修改，在許多重要規(guī)則和基本制度上做了突破性改革和實(shí)質(zhì)性創(chuàng)新，成為我國(guó)公司立法最璀燦、最輝煌的華章。然而又毋須誨言，由于立法技術(shù)、法律傳統(tǒng)和治法習(xí)慣等方面的原因，我國(guó)新公司法也遺留了許多慣常性的缺陷和不足：如，一些制度設(shè)計(jì)過(guò)于原則，操作性不強(qiáng)；一些規(guī)則制定過(guò)于超前，適用性不大；一些理念引入過(guò)于抽象，權(quán)威性不高。為彌補(bǔ)這些欠缺，相關(guān)部門加緊了制定行政法規(guī)、司法解釋或部門規(guī)章的步伐，取得了明顯的階段性成果。如，國(guó)務(wù)院于2008年4月公布了《證券公司監(jiān)督管理?xiàng)l例》、最高人民法院于2007年6月公布了《關(guān)于審理涉及會(huì)計(jì)師事務(wù)所在審計(jì)業(yè)務(wù)活動(dòng)中民事侵權(quán)賠償案件的若干規(guī)定》、2008年5月公布了《關(guān)于適用（中華人民共和國(guó)公司法）若干問(wèn)題的規(guī)定（二）》；財(cái)政部2006年12月修訂了《企業(yè)財(cái)務(wù)通則》，等等。

內(nèi)容概要

　　新公司法施行后，學(xué)者紛紛著書立說(shuō)，其中不乏一些經(jīng)典力作?！胺傻纳辉谟谶壿?，而在于經(jīng)驗(yàn)?！必S富多彩的法務(wù)實(shí)踐，紛繁浩雜的審判難題，使很多學(xué)者愈發(fā)感覺(jué)理論研究的沉重和不足，同時(shí)也警示學(xué)術(shù)研究必須通過(guò)密切結(jié)合法律實(shí)務(wù)，對(duì)新公司法重要法律制度進(jìn)行深度理解和分析，才能更好指導(dǎo)新公司法的準(zhǔn)確適用，為新公司法律制度的完善提供有益的探索和可行的路徑?！缎鹿痉▽?shí)施以來(lái)熱點(diǎn)問(wèn)題適用研究》正是基于這樣的理念，立足于實(shí)踐的復(fù)雜性和豐富性，既詳細(xì)分析了新公司法適用過(guò)程中的爭(zhēng)點(diǎn)和難點(diǎn)，又對(duì)公司法律制度本身進(jìn)行深入而全面的研究；既針對(duì)社會(huì)實(shí)踐作出了及時(shí)而有深度的反映，又對(duì)前瞻性公司法理論進(jìn)行了大膽的引介和評(píng)價(jià)。

作者簡(jiǎn)介

王林清，男，山東煙臺(tái)人。先后畢業(yè)于煙臺(tái)大學(xué)、北京大學(xué)和中國(guó)政法大學(xué)，先后獲法學(xué)學(xué)士學(xué)位、民商法學(xué)碩士學(xué)位、民商法學(xué)博士學(xué)位。為中國(guó)社會(huì)科學(xué)院金融研究所應(yīng)用經(jīng)濟(jì)學(xué)博士后、中國(guó)人民大學(xué)馬克思主義學(xué)院理論經(jīng)濟(jì)學(xué)博士后。供職于最高人民法院，從事民商事審判工作；兼任江西財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院教授、碩士研究生導(dǎo)師。在《中國(guó)法學(xué)》、《政法論壇》、《法制日?qǐng)?bào)》等報(bào)刊發(fā)表學(xué)術(shù)論文30余篇。出版專著《新證券法實(shí)施以來(lái)熱點(diǎn)問(wèn)題研究》；合著《新公司法制度設(shè)計(jì)》、《新舊公司法比較分析》；主編《銀行業(yè)監(jiān)督管理法釋義》；參編《新公司法講義》、《境外公司法概覽》等。2007年獲中國(guó)博士后科學(xué)基金資助。顧東偉，男，河北保定人。中國(guó)政法大學(xué)民商法專業(yè)碩士。主要研究方向?yàn)楣痉ê妥C券法。先后在核心期刊上發(fā)表《限制股東權(quán)利章程條款效力探析》、《有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)移研究》、《再論公司社會(huì)責(zé)任》等學(xué)術(shù)論文；參與編寫《公司并購(gòu)法律實(shí)務(wù)》、《企業(yè)改制重組法律實(shí)務(wù)》和《公司設(shè)立法務(wù)操作全程指引》等商法著作。

書籍目錄

第一部分 公司法總則熱點(diǎn)問(wèn)題與法律適用研究第一章 公司設(shè)立制度中的新問(wèn)題研究第一節(jié) 公司設(shè)立制度理論新問(wèn)題一、新《公司法》確立公司設(shè)立制度對(duì)當(dāng)代社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展意義深遠(yuǎn)二、公司設(shè)立原則的歷史演進(jìn)三、公司設(shè)立行為性質(zhì)的新學(xué)說(shuō)及其評(píng)價(jià)四、必須確立公司設(shè)立登記法律效力的權(quán)威性和公信力第二節(jié) 公司設(shè)立中的司法實(shí)務(wù)與行政執(zhí)法實(shí)務(wù)研究一、新《公司法》確立的公司設(shè)立與成立的區(qū)分二、公司成立之日在新《公司法》中的界定三、組成股份有限公司創(chuàng)立大會(huì)的認(rèn)股人中是否包括發(fā)起人四、新《公司法》對(duì)公開(kāi)募集與定向募集的區(qū)別劃分第二章 公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)制度新問(wèn)題研究第一節(jié) 公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)理論新研究一、法人財(cái)產(chǎn)權(quán)性質(zhì)的傳統(tǒng)學(xué)說(shuō)二、對(duì)法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的新思考三、公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)為一種獨(dú)立的綜合性民事權(quán)利四、新《公司法》確立公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的意義第二節(jié) 公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的司法實(shí)務(wù)與行政執(zhí)法實(shí)務(wù)研究一、可否執(zhí)行公司財(cái)產(chǎn)清償股東債務(wù)二、企業(yè)集團(tuán)財(cái)產(chǎn)權(quán)的新探討三、股東尚未繳納的出資是否構(gòu)成公司財(cái)產(chǎn)的新探討第三章 股東權(quán)利新問(wèn)題研究第一節(jié) 股權(quán)理論中的新問(wèn)題一、股權(quán)法律性質(zhì)的新解讀二、股權(quán)內(nèi)容的新探討三、股權(quán)的分類四、股權(quán)的行使第二節(jié) 股東權(quán)利的司法實(shí)務(wù)與行政執(zhí)法實(shí)務(wù)研究一、股東是公司終極所有者的新解讀二、未完全履行出資義務(wù)的股東是否享有股權(quán)三、股東固有權(quán)利的新研究四、股東可否拒絕接受在其加入公司時(shí)已經(jīng)存在的章程條款五、公司修改章程限制或取消股東的原有權(quán)利的新分析六、股東請(qǐng)求強(qiáng)制公司分配利潤(rùn)的新研究七、限制控股股東的表決權(quán)的新探討八、股東自愿對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的承諾是否有效第四章 公司社會(huì)責(zé)任新問(wèn)題研究第一節(jié) 公司社會(huì)責(zé)任理論的新研究一、公司社會(huì)責(zé)任的界定二、公司社會(huì)責(zé)任的興起三、對(duì)公司社會(huì)責(zé)任的反思四、公司社會(huì)責(zé)任在我國(guó)《公司法》的引進(jìn)五、對(duì)我國(guó)新《公司法》確立的公司社會(huì)責(zé)任的評(píng)述第二節(jié) 公司社會(huì)責(zé)任的司法實(shí)務(wù)與行政執(zhí)法實(shí)務(wù)研究一、公司對(duì)外捐贈(zèng)問(wèn)題新探討二、公司可否撤銷對(duì)外捐贈(zèng)合同的新解讀第五章 公司章程新問(wèn)題研究第一節(jié) 公司章程理論新研究一、公司章程性質(zhì)的新解讀二、公司章程與設(shè)立協(xié)議關(guān)系的新探討三、公司章程對(duì)目的范圍限制的新分析第二節(jié) 公司章程的司法實(shí)務(wù)與行政執(zhí)法實(shí)務(wù)研究一、公司能否以其對(duì)法定代表人的任命不符合公司章程規(guī)定為由，對(duì)抗善意第三人?二、與《公司法》規(guī)定不一致的章程條款效力的新解讀三、公司章程可否規(guī)定公司重大決策須經(jīng)全體股東一致通過(guò)四、有限責(zé)任公司章程中除名條款效力的新分析五、授權(quán)董事會(huì)調(diào)整董事人選的章程條款法律效力的新探討第六章 公司法定代表人制度新問(wèn)題研究第一節(jié) 公司法定代表人理論新研究一、法定代表人的基本理論二、我國(guó)的法定代表人制度三、任免公司法定代表人的新探討四、法定代表人代表行為的新分析第二節(jié) 公司法定代表人的司法實(shí)務(wù)與行政執(zhí)法實(shí)務(wù)研究一、公司文件是否必須加蓋公司印章?二、法定代表人之外的其他人是否可以代表公司??三、公司意志是否只能由法定代表人表達(dá)?四、變更法定代表人是否以工商登記為生效要件?五、變更法定代表人是否需要提交修改后的公司章程?六、公司超過(guò)《公司登記管理?xiàng)l例》第30條規(guī)定期限申請(qǐng)辦理變更登記，是否需要重新確認(rèn)?第七章 公司擔(dān)保制度新問(wèn)題研究第一節(jié) 公司擔(dān)保理論的新研究一、公司擔(dān)保制度概述二、我國(guó)公司擔(dān)保制度的發(fā)展三、新《公司法》下的公司擔(dān)保制度四、新《公司法》下公司違規(guī)擔(dān)保的效力五、新《公司法》下相對(duì)人的審查義務(wù)第二節(jié) 公司擔(dān)保制度的司法實(shí)務(wù)與行政執(zhí)法實(shí)務(wù)研究一、公司章程未規(guī)定對(duì)外擔(dān)保決策機(jī)關(guān)時(shí)，對(duì)外擔(dān)保決議由誰(shuí)作出二、公司章程規(guī)定的擔(dān)保決策機(jī)關(guān)可否轉(zhuǎn)授權(quán)三、超過(guò)公司章程限額擔(dān)保的效力四、公司違規(guī)擔(dān)保的決議被撤銷后，擔(dān)保合同是否有效五、上市公司違反《擔(dān)保通知》提供擔(dān)保的效力六、上市公司的關(guān)聯(lián)擔(dān)保是否必須經(jīng)獨(dú)立董事批準(zhǔn)七、董事會(huì)表決關(guān)聯(lián)擔(dān)保事項(xiàng)時(shí)關(guān)聯(lián)董事是否必須回避八、公司脫法擔(dān)保行為的效力九、新《公司法》生效前公司經(jīng)董事會(huì)決議對(duì)外提供擔(dān)保案件的審判第八章 公司法人人格否認(rèn)制度新問(wèn)題研究第一節(jié) 公司法人人格否認(rèn)理論的新研究一、公司法人人格否認(rèn)制度概述二、公司法人人格否認(rèn)制度的法理基礎(chǔ)三、公司法人人格否認(rèn)制度在我國(guó)的引進(jìn)四、公司法人人格否認(rèn)制度的適用第二節(jié) 公司法人人格否認(rèn)的司法實(shí)務(wù)與行政執(zhí)法實(shí)務(wù)研究一、注冊(cè)資本顯著不足可否作為公司法人人格否認(rèn)事由的新探討二、股東之間的共有關(guān)系可否作為否認(rèn)公司法人人格事由的新思考三、逆向否認(rèn)公司法人人格的新分析四、否認(rèn)實(shí)質(zhì)一人公司法人人格的新思維五、公司保證人否認(rèn)公司法人人格權(quán)利的新解讀六、公司法人人格否認(rèn)中過(guò)錯(cuò)因素的新研究七、公司債權(quán)人請(qǐng)求否認(rèn)公司法人人格是否受訴訟時(shí)效期問(wèn)限制?八、股東連帶責(zé)任的性質(zhì)第九章 關(guān)聯(lián)交易制度新問(wèn)題研究第十章 公司決議瑕疵訴訟新問(wèn)題研究第二部分 有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)熱點(diǎn)問(wèn)題與法律適用研究第十一章 公司資本原則新問(wèn)題研究第十二章 最低注冊(cè)資本制度新問(wèn)題研究第十三章 出資制度新問(wèn)題研究第十四章 股東資格新問(wèn)題研究第十五章 股東知情權(quán)制度新問(wèn)題研究第十六章 一人公司制度新問(wèn)題研究第三部分 有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓熱點(diǎn)問(wèn)題與法律適用研究第十七章 優(yōu)先購(gòu)買權(quán)制度新問(wèn)題研究第十八章 股份(權(quán))收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)新問(wèn)題研究第四部分 股份有限公司的設(shè)立與組織機(jī)構(gòu)熱點(diǎn)問(wèn)題與法律適用研究第十九章 設(shè)立中公司新問(wèn)題研究第二十章 公司設(shè)立瑕疵制度新問(wèn)題研究第二十一章 公司發(fā)起人制度新問(wèn)題研究第二十二章 累積投票權(quán)制度新問(wèn)題研究第二十三章 表決權(quán)信托制度新問(wèn)題研究第二十四章 監(jiān)事會(huì)制度新問(wèn)題研究第二十五章 獨(dú)立董事制度新問(wèn)題研究第五部分 股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓熱點(diǎn)問(wèn)題與法律適用研究第二十六章 證券發(fā)行制度新問(wèn)題研究第二十七章 股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度新問(wèn)題研究第二十八章 股份回購(gòu)制度新問(wèn)題研究第二十九章 股份回購(gòu)股份財(cái)源新問(wèn)題研究第六部分 公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格和義務(wù)熱點(diǎn)問(wèn)題與法律適用研究第三十章 公司董事制度新問(wèn)題研究第三十一章 股東代表訴訟制度新問(wèn)題研究第七部分 公司債券熱點(diǎn)問(wèn)題與法律適用研究第三十二章 公司債券制度新問(wèn)題研究第八部分 公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)熱點(diǎn)問(wèn)題與法律適用研究第三十三章 公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)制度新問(wèn)題研究第九部分 公司合并、分立、增資、減資熱點(diǎn)問(wèn)題與法律適用研究第三十四章 公司合并制度新問(wèn)題研究第十部分 公司解散和清算熱點(diǎn)問(wèn)題與法律適用研究第三十五章 公司解散制度新問(wèn)題研究第三十六章 公司司法解散制度新問(wèn)題研究第三十七章 公司清算制度新問(wèn)題研究第十一部分 外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)熱點(diǎn)問(wèn)題與法律適用研究第三十八章 外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)新問(wèn)題研究第十二部分 分公司中法律責(zé)任熱點(diǎn)問(wèn)題與法律適用研究第三十九章 制度新問(wèn)題研究第十三部分 公司法附則熱點(diǎn)問(wèn)題與法律適用研究第四十章 公司實(shí)際控制人新問(wèn)題研究第四十一章 公司法時(shí)間效力新問(wèn)題研究參考文獻(xiàn)

章節(jié)摘錄

（二）公司設(shè)立失敗時(shí)發(fā)起人的責(zé)任公司設(shè)立失敗是指公司因種種原因而不能成立的情形。公司設(shè)立失敗的直接結(jié)果是作為無(wú)權(quán)利能力社團(tuán)的設(shè)立中的公司不復(fù)存在。然而，在公司設(shè)立過(guò)程中不可避免地產(chǎn)生了諸多的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，那么公司設(shè)立失敗后，這些權(quán)利義務(wù)由誰(shuí)來(lái)承受呢？當(dāng)設(shè)立中的公司不復(fù)存在后，發(fā)起人作為設(shè)立中公司的一個(gè)機(jī)關(guān)的地位也隨之而去了，此時(shí)，發(fā)起人之間就僅存在著由于簽訂發(fā)起人協(xié)議或章程所形成的合伙關(guān)系。因此，當(dāng)公司設(shè)立失敗時(shí)，發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任的基本原則是：發(fā)起人為發(fā)起行為所產(chǎn)生的后果承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。具體如下：1．公司發(fā)起人對(duì)設(shè)立行為的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任這里所說(shuō)的債務(wù)，包括合同之債和侵權(quán)之債；所說(shuō)的費(fèi)用，包括為設(shè)立公司支付的租用房屋、場(chǎng)地費(fèi)，購(gòu)買辦公用品費(fèi)，辦理設(shè)立的手續(xù)費(fèi)，支付審計(jì)、資產(chǎn)評(píng)估、律師費(fèi)，支付發(fā)行股票承銷費(fèi)，支付雇員勞務(wù)報(bào)酬費(fèi)等。這些債務(wù)和費(fèi)用，本應(yīng)由成立后的公司來(lái)支付，但由于設(shè)立失敗，就只能由發(fā)起人來(lái)承擔(dān)了。2．公司發(fā)起人對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任按理而言，認(rèn)股人在交納股款后已成為設(shè)立中公司這一無(wú)權(quán)利能力社團(tuán)的社員，當(dāng)公司設(shè)立失敗后，本應(yīng)僅分得公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，但公司法為了加強(qiáng)對(duì)認(rèn)股人的保護(hù)而把其置于與債權(quán)人相同的第三人的地位。所以當(dāng)公司設(shè)立失敗時(shí)，認(rèn)股人仍可要求返還股款并加算利息。3．公司發(fā)起人的出資違約責(zé)任正如前述及，公司發(fā)起人的出資違約責(zé)任既可能存在于公司成立之前，也可能存在于公司成立之后。若有公司發(fā)起人沒(méi)有按規(guī)定出資從而導(dǎo)致公司不能成立時(shí)，該發(fā)起人須向其他發(fā)起人承擔(dān)出資違約責(zé)任。

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《新公司法實(shí)施以來(lái)熱點(diǎn)問(wèn)題適用研究》為公司法實(shí)施以來(lái)熱點(diǎn)問(wèn)題研究叢書之一。

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