商事法律文件解讀（總第48輯）

前言

2005年元月，《最新法律文件解讀》系列（下稱《解讀》系列）正式出版?！督庾x》系列以“解讀”為重點(diǎn)，通過對最新出臺的法律、法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)章以及重要地方性法規(guī)進(jìn)行同步動(dòng)態(tài)解讀，為廣大讀者學(xué)習(xí)理解最新法律規(guī)范，正確貫徹執(zhí)行法律文件，及時(shí)解決實(shí)踐中的新情況新問題，提供一個(gè)全方位、多層面的法律信息平臺?！督庾x》系列與《司法文件選》相配套，優(yōu)勢互補(bǔ)，同時(shí)又是對《司法文件選》的拓展與深化，彌補(bǔ)了法規(guī)匯編類出版物沒有同步闡釋、解讀內(nèi)容的不足，突出全、專、新、快、準(zhǔn)等特點(diǎn)，解讀權(quán)威、時(shí)效迅速。為了更好地為立法、司法和行政執(zhí)法機(jī)關(guān)，特別是法院系統(tǒng)服務(wù)，提升《解讀》系列的實(shí)用性、針對性，2008年《解讀》系列將本著"貼近審判，服務(wù)司法"的宗旨，按照刑事、民事、商事、行政四大審判專業(yè)分立四個(gè)分冊按月出版。本輯收錄了《證券公司監(jiān)督管理?xiàng)l例》及其解讀、《證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置條例》及其解讀、《江蘇省價(jià)格監(jiān)測預(yù)警管理辦法》及其解讀，商事審判動(dòng)態(tài)欄目收錄了中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法實(shí)施需要解決的新問題、新情況；疑難案例選評欄目收錄了興泰公司與華源公司股權(quán)糾紛案及法官點(diǎn)評；專家顧問組針對商事法律適用熱點(diǎn)、疑點(diǎn)、難點(diǎn)問題的4個(gè)解答。

內(nèi)容概要

　　《最新法律文件解讀叢書：商事法律文件解讀（2008年第11輯）（總第47輯）》2008年第11輯收錄了《對外承包工程管理?xiàng)l例》與解讀；《關(guān)于儲(chǔ)蓄存款利息所得有關(guān)個(gè)人所得稅政策的通知》與解讀；《關(guān)于從事證券期貨相關(guān)業(yè)務(wù)的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)有關(guān)管理問題的通知》與解讀；《關(guān)于銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)開辦外匯保證金交易有關(guān)問題的通知》與解讀；疑難案例選評欄目收錄了上海市競業(yè)律師事務(wù)所與中國平安財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司上海分公司保險(xiǎn)合同糾紛案及法官點(diǎn)評；專家顧問組針對商事法律適用熱點(diǎn)、疑點(diǎn)、難點(diǎn)問題的5個(gè)解答。

作者簡介

萬鄂湘，男，1956年5月出生，漢族，湖北公安人，民革成員，研究生學(xué)歷，博士學(xué)位，教授?，F(xiàn)任最高人民法院副院長？審判委員會(huì)委員？二級大法官？

書籍目錄

【專題策劃】最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（二）（2008年5月12日）解讀《關(guān)于適用（中華人民共和國公司法）若干問題的規(guī)定（二）》宋曉明 張勇健 劉敏[相關(guān)鏈接]最高人民法院民二庭負(fù)責(zé)人就《關(guān)于適用（中華人民共和國公司法）若干問題的規(guī)定（二）》答記者問[相關(guān)規(guī)定]中華人民共和國公司法（節(jié)錄）（2005年10月27日修訂）中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例（節(jié)錄）（2005年12月18日修訂）最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（一）（2006年4月28日）最高人民法院關(guān)于審理中外合資經(jīng)營合同糾紛案件如何清算合資企業(yè)問題的批復(fù)（1998年1月15日）最高人民法院法經(jīng)[2000]23號函（2000年1月29日）最高人民法院法經(jīng)[2000]24號函（2000年1月29日）商務(wù)部辦公廳關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)國務(wù)院法制辦公室對于外商投資企業(yè)投資者出資及清算具體應(yīng)用問題的復(fù)函的通知（2005年3月18日）商務(wù)部關(guān)于外商投資企業(yè)在清算過程中終止清算、恢復(fù)經(jīng)營問題答復(fù)的函（2004年7月15日）國家工商行政管理局關(guān)于處理經(jīng)營期限屆滿后不進(jìn)行清算的外商投資企業(yè)問題的答復(fù)（2000年11月15日）國家工商行政管理局關(guān)于如何確定被吊銷企業(yè)清算責(zé)任人問題的答復(fù)（1999年11月24日）國家工商行政管理局關(guān)于公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后其清算工作組織實(shí)施問題的通知（1997年7月14日）【部門規(guī)章、部門規(guī)章性文件與解讀】銀行間債券市場非金融企業(yè)債務(wù)融資工具管理辦法（2008年4月9日）解讀《銀行間債券市場非金融企業(yè)債務(wù)融資工具管理辦法》海關(guān)總署關(guān)于修改《中華人民共和國海關(guān)對加工貿(mào)易貨物監(jiān)管辦法》的決定（2008年1月14日）解讀《海關(guān)總署關(guān)于修改（中華人民共和國海關(guān)對加工貿(mào)易貨物監(jiān)管辦法>的決定》柳偉中國保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)關(guān)于促進(jìn)壽險(xiǎn)公司電話營銷業(yè)務(wù)規(guī)范發(fā)展的通知（2008年5月21日）商務(wù)部關(guān)于加快民族貿(mào)易發(fā)展的指導(dǎo)意見（2008年5月16日）財(cái)政部 中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)關(guān)于從事證券期貨相關(guān)業(yè)務(wù)的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)有關(guān)管理問題的通知（2008年4月29日）證券期貨監(jiān)督管理信息公開辦法（試行）（2008年4月25日）中國人民銀行 中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)關(guān)于村鎮(zhèn)銀行、貸款公司、農(nóng)村資金互助社、小額貸款公司有關(guān)政策的通知（2008年4月25日）上市公司解除限售存量股份轉(zhuǎn)讓指導(dǎo)意見（2008年4月20日）中國保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)關(guān)于《保險(xiǎn)公司合規(guī)管理指引》具體適用有關(guān)事宜的通知（2008年4月18日）上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法（2008年4月16日）中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)關(guān)于規(guī)范上市公司重大資產(chǎn)重組若干問題的規(guī)定（2008年4月16日）中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)關(guān)于證券投資基金管理公司在香港設(shè)立機(jī)構(gòu)的規(guī)定（2008年4月8日）重點(diǎn)舊機(jī)電產(chǎn)品進(jìn)口管理辦法（2008年4月7日）機(jī)電產(chǎn)品進(jìn)口管理辦法（2008年4月7日）【司法工作熱點(diǎn)問題研究】從物權(quán)法看證券擔(dān)保制度的進(jìn)步與突破  沙玲【新類型疑難案例選評】黃巖北城羊毛衫廠訴上海舒婷時(shí)裝有限公司等商標(biāo)權(quán)屬糾紛案——擅自轉(zhuǎn)讓他人注冊商標(biāo)的民事行為依法不能成立  劉洪【民商事審判動(dòng)態(tài)】最高人民法院民事審判第二庭2008年工作要點(diǎn)（節(jié)錄）【法律適用熱點(diǎn)、疑點(diǎn)、難點(diǎn)問題解答】合伙人已退伙欠下債務(wù)應(yīng)該怎么承擔(dān)？（專家顧問組）實(shí)際施工人能否向發(fā)包人請求工程價(jià)款？（專家顧問組）能否將抽逃資金的股東直接追加為被執(zhí)行人？（專家顧問組）在兩家公司辦理保險(xiǎn)，理賠時(shí)保險(xiǎn)公司應(yīng)該怎樣承擔(dān)責(zé)任？（專家顧問組）能否以曾經(jīng)被撤銷公司登記為由申請清算？（專家顧問組）

章節(jié)摘錄

問：股東請求解散公司訴訟是修訂后公司法的一項(xiàng)制度創(chuàng)新，這類訴訟在受理方面是否有特別的考慮？答：作為公司訴訟中特殊類型的案件，人民法院受理股東請求解散公司訴訟案件，除要審查是否符合民事訴訟法第一百零八條的規(guī)定，還需從股東據(jù)以提起解散公司訴訟的事由、股東的資格，以及是否滿足前置性程序三個(gè)方面進(jìn)行考慮。首先，股東據(jù)以起訴的理由必須是公司法規(guī)定的“公司經(jīng)營管理出現(xiàn)嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失”事由?！豆痉ㄋ痉ń忉專ǘ访鞔_列舉了四種情形。這四種情形主要體現(xiàn)的是股東僵局和董事僵局所造成的公司經(jīng)營管理上的嚴(yán)重困難，即公司處于事實(shí)上的癱瘓狀態(tài)，體現(xiàn)公司自治的公司治理結(jié)構(gòu)完全失靈，不能正常進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)，如果任其繼續(xù)存續(xù)下去，將會(huì)造成公司實(shí)質(zhì)利益者即股東利益的損失，在這種情形下，應(yīng)當(dāng)賦予股東提起解散公司訴訟、保護(hù)自身合法權(quán)益的救濟(jì)渠道。如果股東在提起解散公司訴訟時(shí)，其起訴理由表述為公司經(jīng)營嚴(yán)重虧損或者其股東權(quán)益受到侵害，或者公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后未進(jìn)行清算等，因不屬于公司法所規(guī)定的解散公司訴訟案件提起的事由，因此在受理環(huán)節(jié)即應(yīng)將之拒之門外。應(yīng)當(dāng)明確，本條列舉的四項(xiàng)事由，一方面是解散公司訴訟案件受理時(shí)形式審查的依據(jù)，另一方面也是判決是否解散公司時(shí)實(shí)體審查的標(biāo)準(zhǔn)。其次，公司法明確規(guī)定，持有公司全部股東表決權(quán)10％以上的股東有權(quán)提起解散公司訴訟，如果提起解散公司訴訟的股東不具備上述持股條件的，法院對其訴請不予受理。鑒于公司法做此規(guī)定系出于防止個(gè)別股東惡意訴訟的目的，以期通過對股東所持股份比例的限制，在起訴股東和其他股東之間尋求一種利益上的平衡，因此，《公司法司法解釋（二）》規(guī)定單獨(dú)持有或合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)10％以上的（多個(gè)）股東，均可提起解散公司訴訟。

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