土地承包司法解釋實例釋解

內(nèi)容概要

任何法律皆有漏洞，系今日判例學(xué)說共認(rèn)之事實。①德國歷史法學(xué)派創(chuàng)始人薩維尼(F．K．V．SaVigny)指出，法律自制定公布之時起，即逐漸與時代脫節(jié)。⑦因此，在制定法律的時候，無論如何審慎周詳，字斟句酌，也難免在文義和語境上產(chǎn)生疑義；無論如何總結(jié)社會矛盾的方方面面，在復(fù)雜多樣的現(xiàn)實生活面前，也難免出現(xiàn)疏漏不周，掛萬漏一；無論如何精雕細(xì)鑿，科學(xué)圓滿，也無法克服法律的穩(wěn)定性和適用性的沖突傾向。可見，法律自誕生之日起，即誕生了與之形影相隨的法律解釋。    按照我國法律解釋的基本框架，可將法律解釋的內(nèi)容區(qū)分為“法律條文本身”和“法律具體運用”兩大類，前者由全國人大常委會解釋(稱為立法解釋)，后者由有關(guān)司法和行政機關(guān)分工解釋。顯然，最高人民法院的司法解釋當(dāng)屬于后者。盡管司法解釋的效力低于立法解釋，但由于法律過于原則和抽象以及法律漏洞的存在，不僅給法官適用法律造成了困難，而且為法官留下了極大的自由裁量空間。因此，在法律存在著漏洞的情況下，司法解釋具有填補漏洞的作用。實際上，由于法律規(guī)則是對復(fù)雜的社會現(xiàn)象進(jìn)行歸納、總結(jié)而作出的一般的、抽象的規(guī)定，因此，人們對規(guī)則的含義常常有可能從不同的角度進(jìn)行理解。而每一個法     官在將抽象的規(guī)則運用于具體案件的時候，都要對法律規(guī)則的內(nèi)涵及適用的范圍根據(jù)自身的理解作出判斷，而此種判斷實際上就是一種對法律的解釋。更何況成文法本身不是完美無缺的，而總是存在著這樣或那樣的漏洞，因此，法律解釋對任何法律的適用都是必不可少的。尤其是在司法過程中，更需要對法律規(guī)范作出明確的解釋，從而正確地適用法律和公正地裁判案件。    在我國的法律制度中，司法解釋頗具中國特色，不僅實行判例法的英美法系沒有，即使是實行成文法的大陸法系也沒有。在大多數(shù)西方國家，一般沒有“司法解釋”一詞，“法律解釋”就是“司法解釋”的代名詞，二者含義一樣。大多數(shù)西方國家的“司法”就是指法院的審判活動，司法機關(guān)就是法院，司法解釋(即“法律解釋”)指的就是法院或法官對法律的解釋。尤其是在普通法系國家，法官制作的判例不僅可以對成文法進(jìn)行解釋，而且還可以創(chuàng)制法律規(guī)則，對于法律的解釋也只有法官才有這樣的權(quán)力。在大陸法系國家，盡管曾經(jīng)一度否認(rèn)過法官對法律的解釋，但二戰(zhàn)后德國最高法院復(fù)審制度的確立，最終使法官的司法解釋權(quán)得到了鞏固。而我國建立的司法解釋體制是“二元一級”的完全不同于西方國家的司法解釋體制，在此體制之下，司法解釋被分為審判解釋和檢察解釋，前者主要是指最高人民法院對審判工作中具體應(yīng)用法律問題所作的解釋，后者則指最高人民檢察院對檢察工作中具體應(yīng)用法律問題所作的解釋。因此，司法解釋是保障我國法律正確適用的重要手段，同時也成為了我國法的重要淵源，并在我國解釋體制中占據(jù)著十分重要的地位。    最高人民法院歷來非常重視司法解釋工作，并于1997年6月專門作出了《關(guān)于司法解釋工作的若干規(guī)定》，對司法解釋的制定程序，包括立項、協(xié)調(diào)、備案、起草、論證、修改、通過、發(fā)布、補充、修改和廢止等作了規(guī)定，并明確指出：人民法院在審判工作中具體應(yīng)用法律的問題，由最高人民法院作出司法解釋，并經(jīng)發(fā)布的司法解釋，具有法律效力。依據(jù)該規(guī)定，司法解釋大體上可以分為以下三種類型：一是“解釋”，是指最高人民法院就立法機關(guān)制定的某一實體法或程序法的規(guī)范內(nèi)容，或者就特定的案件類型以及解決傾向性問題中的法律適用，進(jìn)行具體而全面的解釋以及在此基礎(chǔ)上形成的審判規(guī)范。它的體裁和構(gòu)成與成文法沒有本質(zhì)上的區(qū)別，基本屬于法律細(xì)則化的范疇，發(fā)揮著填補法律空白、消除內(nèi)容上的暖昧和抵牾、為立法機關(guān)提供經(jīng)驗以及規(guī)范素材等多種功能；二是“規(guī)定”，即根據(jù)審判活動的實際需要確立審理案件的標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)則。這種規(guī)定的內(nèi)容往往與法院內(nèi)部的業(yè)務(wù)、事務(wù)以及程序性和技術(shù)性問題有關(guān)，基本上屬于審判系統(tǒng)本身活動的規(guī)章制度；三是“批復(fù)”，為最高人民法院對高級法院、軍事法院提出的法律適用中的具體問題或者請示的答復(fù)意見，有的涉及個案處理，有的涉及司法政策，有的涉及操作規(guī)則。這些司法解釋特別是前兩類司法解釋的目的主要不是解決某一個具體案件中的法律適用問題，而旨在通過系統(tǒng)、全面地解釋一類法律而為審判實踐提供更多的可供適用的規(guī)則，或者完全不是針對某一法律進(jìn)行解釋，而是創(chuàng)設(shè)對某一類案件的裁判所應(yīng)當(dāng)適用的規(guī)則，使各級法院盡可能做到有章可循，這就是我國司法解釋具有十分突出的抽象性和一般性的特點。    近年來，最高人民法院陸續(xù)公布的大型司法解釋，均通過報紙、網(wǎng)絡(luò)等媒體發(fā)布征求意見稿，傾聽民聲，廣泛納諫，確保了司法解釋是保障人民法院嚴(yán)格執(zhí)法、公正裁判、實現(xiàn)法律公平正義的價值功能。    為了使司法實務(wù)界和廣大讀者正確理解和適用司法解釋，踐行司法公正與效率，落實司法為民，人民法院出版社策劃并組織編寫了《民商法司法解釋實例釋解叢書》。我們在組織編寫該套叢書時，遵循了下列原則：    第一，內(nèi)容全面。該叢書包含了民商法主要的司法解釋，對司法解釋進(jìn)行了全方位的解讀，形成了一個完整的理論體系，易于讀者準(zhǔn)確理解和適用。叢書以單行法的司法解釋為主，分為婚姻家庭、侵權(quán)法、房地產(chǎn)、勞動爭議、土地承包、合同法、擔(dān)保法、存款合同、企業(yè)改制與破產(chǎn)、票據(jù)法、知識產(chǎn)權(quán)、技術(shù)合同等12部。    第二，體例統(tǒng)一。每部書原則上以該書所涉及的主要司法解釋為主線，根據(jù)司法解釋的容量確定是否分部分撰寫。每一專題均有正、副標(biāo)題組成，正標(biāo)題言簡意賅，副標(biāo)題體現(xiàn)了司法解釋某條或單個批復(fù)的核心內(nèi)容，以突出重點。在具體的每個專題中，統(tǒng)一分為三個部分：基本案情(根據(jù)需要案情介紹可長可短)——裁判要旨(寫明了法院判案的依據(jù)、理由、裁判結(jié)果，原則突出了個案具體司法解釋的適用)——司法解釋的理解與適用(結(jié)合有關(guān)法律、行政法規(guī)和審判實踐中經(jīng)常適用的部門規(guī)章，來闡述司法解釋具體條款的理解、適用，突出了層次性、邏輯性、實用性、指導(dǎo)性)。    第三，案例真實。該叢書的案例，原則上選用具有典型性、代表性、真實性的案例，大多來自《人民法院案例選》、《中國審判案例要覽》、《最高人民法院公報》、《最高人民法院公布裁判文書》、《人民法院報》、《最高人民法院網(wǎng)》、《中國法院網(wǎng)》等有關(guān)網(wǎng)站和各級法院所裁判的真實案例。    第四，解讀權(quán)威。該叢書的重中之重是對“司法解釋的理解與適用”部分，當(dāng)然，也是該叢書的“亮點”。因此，每位作者在借鑒最高人民法院對司法解釋的理解與適用的基礎(chǔ)上，廣泛吸收民商法研究領(lǐng)域的最新成果，博采眾長，并結(jié)合審判實踐中出現(xiàn)的新問題和所引用的具體案例對司法解釋進(jìn)行解讀，以期突出權(quán)威性和指導(dǎo)性。    特別應(yīng)當(dāng)提出的是，該叢書的作者大都是具有法學(xué)碩士、博士學(xué)位的高學(xué)歷法官和關(guān)注民商法審判實踐的知名學(xué)者、律師，他們不僅具有豐富的審判實踐經(jīng)驗，且在各自研究的領(lǐng)域有所成就，都有不少研究成果發(fā)表。因此，該套叢書既有很高的實用價值，又有較深的理論水平，既能為司法實踐提供幫助，又能為法學(xué)理論研究提供重要的參考價值。

書籍目錄

第一部分  農(nóng)村土地承包糾紛受理與訴訟主體  一、農(nóng)村土地承包糾紛案件受理范圍(一)――因土地承包合同發(fā)生的糾紛，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理  二、農(nóng)村土地承包糾紛案件受理范圍(二)――因侵犯承包經(jīng)營權(quán)而發(fā)生的糾紛，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理  三、農(nóng)村土地承包糾紛案件受理范圍(三)——因承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)而發(fā)生的糾紛，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理)  四、農(nóng)村土地承包糾紛案件受理范圍(四)——因承包地征收補償費用分配而發(fā)生的糾紛，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理  五、農(nóng)村土地承包糾紛案件受理范圍(五)――因承包經(jīng)營權(quán)繼承而發(fā)生的糾紛，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理  六、農(nóng)民要求取得土地承包經(jīng)營權(quán)爭議的解決――集體經(jīng)濟組織成員因未實際取得土地承包經(jīng)營權(quán)提起民事訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其向有關(guān)行政主管部門申請解決）  七、土地補償費分配糾紛的處理――集體經(jīng)濟組織成員就用于分配的土地補償費數(shù)額提起民事訴訟的，人民法院應(yīng)予受理  八、土地承包經(jīng)營權(quán)糾紛仲裁與訴訟的關(guān)系――當(dāng)事人對仲裁裁決不服并在收到裁決書之日起30日內(nèi)提起訴訟的，人民法院應(yīng)予受理  九、土地承包合同糾紛的訴訟當(dāng)事人――承包合同糾紛，以發(fā)包方和承包方為當(dāng)事人  十、農(nóng)戶代表人代表農(nóng)戶進(jìn)行訴訟――權(quán)利證書記載人、承包合同簽字人或農(nóng)戶推選人有權(quán)代表農(nóng)戶進(jìn)行訴訟第二部分  農(nóng)村土地家庭承包糾紛案件的處理  一、承包合同有關(guān)收回承包地約定條款的效力――發(fā)包方與承包方簽訂的土地承包合同約定違反《農(nóng)村土地承包法》第二十六條的規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定無效  二、承包合同有關(guān)調(diào)整承包地約定條款的效力―――發(fā)包方與承包方簽訂的土地承包合同中調(diào)整土地的約定違反《農(nóng)村土地承包法》第4十七條的規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定無效  三、承包合同侵害婦女權(quán)益的約定無效――發(fā)包方與承包方在土地承包合同中的約定違反《農(nóng)村土地承包法》第三十條的規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該約定無效  四、土地流轉(zhuǎn)與承包經(jīng)營權(quán)的關(guān)系——發(fā)包方與承包方簽訂的土地承包合同中的約定違反《農(nóng)村土地承包法》第三十五條的規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定無效  五、違法收回、調(diào)整承包地以及棄耕、撂荒地的處理——因發(fā)包方違法收回、調(diào)整承包地，或者因發(fā)包方收回承包方棄耕、撂荒的承包地產(chǎn)生糾紛，發(fā)包方未將承包地另行發(fā)包的，承包方請求返還承包地，人民法院應(yīng)予支持；發(fā)包方已將承包地另行發(fā)包的，承包方請求確認(rèn)另行發(fā)包的承包合同無效、返還土地并賠償損失的，人民法院應(yīng)予支持，但屬于承包方棄耕、撂荒情形的，對賠償損失的請求不予支持  六、土地承包合同的承包期限——承包合同約定或者土地承包經(jīng)營權(quán)證等證書記載的承包期限短于農(nóng)村土地承包法規(guī)定的期限，承包方請求延長的，人民法院應(yīng)予支持   七、承包方違反法定義務(wù)——承包方違反《農(nóng)村土地承包法》第十七條的規(guī)定，將承包地用于非農(nóng)建設(shè)或?qū)ν恋卦斐捎谰眯該p害，發(fā)包方要求停止侵害、賠償損失的，人民法院應(yīng)予支持  八、收回承包地上已經(jīng)設(shè)立的流轉(zhuǎn)關(guān)系的處理——發(fā)包方依法收回承包地，承包方已經(jīng)以轉(zhuǎn)包、出租等形式將土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)給第三人，且流轉(zhuǎn)期限尚未屆滿，承包方已經(jīng)一次性收取了流轉(zhuǎn)價款，發(fā)包方要求返還剩余流轉(zhuǎn)期限的流轉(zhuǎn)價款的，人民法院應(yīng)予支持；流轉(zhuǎn)價款為分期支付，發(fā)包方請求第三人按照流轉(zhuǎn)合同的約定支付流轉(zhuǎn)價款的，人民法院應(yīng)予支持  九、承包地的交回——承包方交回承包地不符合《農(nóng)村土地承包法》第二十九條“承包期內(nèi)，承包方可以自愿將承包地交回承包方。承包方自愿交回承包地的，應(yīng)當(dāng)提前半年以書面形式通知發(fā)包方。承包方在承包期內(nèi)交回承包地的，在承包期內(nèi)不得再要求承包土地”的規(guī)定，人民法院不能認(rèn)定為自愿交回  十、土地流轉(zhuǎn)中本集體經(jīng)濟組織成員的優(yōu)先權(quán)——土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)中，本集體經(jīng)濟組織成員在流轉(zhuǎn)價款、流轉(zhuǎn)期限等主要內(nèi)容相同的條件下主張優(yōu)先權(quán)的，人民法院應(yīng)予支持，但在書面公示的合理期限內(nèi)未提出優(yōu)先權(quán)主張的或雖未經(jīng)書面公示在本集體經(jīng)濟組織以外的人開始使用承包地兩個月內(nèi)未提出優(yōu)先權(quán)主張的除外   十一、發(fā)包方強迫流轉(zhuǎn)土地承包經(jīng)營權(quán)的處理——發(fā)包方強迫承包方將土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)給第三人，承包方請求確認(rèn)其與第三人簽訂的流轉(zhuǎn)合同無效的，人民法院應(yīng)予支持  十二、發(fā)包方阻礙流轉(zhuǎn)土地承包經(jīng)營權(quán)的處理——發(fā)包方阻礙承包方依法流轉(zhuǎn)土地承包經(jīng)營權(quán)，承包方請求排除妨礙、賠償損失的，人民法院應(yīng)予支持  十三、土地承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力——承包方未經(jīng)發(fā)包方同意，采取轉(zhuǎn)讓方式流轉(zhuǎn)其土地承包經(jīng)營權(quán)的，轉(zhuǎn)讓合同無效。但發(fā)包方無法定理由不同意或者拖延表態(tài)的除外  十四、未經(jīng)備案的流轉(zhuǎn)合同的效力——承包方依法采取轉(zhuǎn)包、出租、互換或者其他方式流轉(zhuǎn)土地承包經(jīng)營權(quán)，發(fā)包方僅以該土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)合同未報其備案為由，請求確認(rèn)合同無效的，人民法院不予支持  十五、抵押、抵債的合同無效——承包方以其土地承包經(jīng)營權(quán)進(jìn)行抵押或抵償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效。對因此造成的損失，當(dāng)事人有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任  十六、流轉(zhuǎn)費糾紛的處理――因承包方不收取流轉(zhuǎn)價款或者不履行向?qū)Ψ街Ц顿M用的約定產(chǎn)生糾紛，當(dāng)事人協(xié)商無法達(dá)成一致，且繼續(xù)履行又顯失公平的，人民法院可以根據(jù)發(fā)生變更的客觀情況，按照公平原則處理  十七、流轉(zhuǎn)期限糾紛的處理――當(dāng)事人對轉(zhuǎn)包、出租地流轉(zhuǎn)期限沒有約定或者約定不明的，參照《合同法》第二百三十一條規(guī)定處理。除當(dāng)事人另有約定或者屬于林地承包經(jīng)營外，承包地交回時間應(yīng)當(dāng)在農(nóng)作物收獲期結(jié)束后或者下一耕種期開始前。對提高土地生產(chǎn)能力的投入，對方當(dāng)事人請求承包方給予相應(yīng)補償?shù)模瑧?yīng)予支持  十八、截留、扣繳承包收益和土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)收益的處理――發(fā)包方或者其他組織、個人擅自截留、扣繳承包收益和土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)收益，承包方要求返還的，應(yīng)予支持。發(fā)包方或者其他組織、個人主張抵銷的，不予支持第三部分  農(nóng)村土地其他承包方式糾紛的處理  一、本集體經(jīng)濟組織成員優(yōu)先承包權(quán)的限制  二、土地數(shù)包的處理方均主張土地承包經(jīng)營權(quán)的，按照承包合同登記在先、生效在先或者承包方使用在先的原則處理  三、土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的限制——承包方未依法取得土地承包經(jīng)營權(quán)證等證書，即以轉(zhuǎn)讓、出租、入股等方式流轉(zhuǎn)土地承包經(jīng)營權(quán)，發(fā)包方請求確認(rèn)該轉(zhuǎn)讓無效的，應(yīng)予支持。但非因承包方原因未登記取得土地承包經(jīng)營權(quán)等證書的除外第四部分  土地征收補償費分配及土地承包經(jīng)營權(quán)繼承糾紛的處理  一、地上附著物和青苗補償費分配糾紛的處理——承包地被依法征收，承包方要求發(fā)包方給付已經(jīng)收到的地上附著物和青苗的補償費的，應(yīng)予支持  二、土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)后地上附著物和青苗補償費分配糾紛的處理——承包方已將土地承包經(jīng)營權(quán)以轉(zhuǎn)包、出租等方式流轉(zhuǎn)給第三人的，除當(dāng)事人另有約定外，青苗補償費歸實際投入人所有，地上附著物補償費歸附著物所有人所有  三、安置補助費分配糾紛——承包地被依法征收，放棄統(tǒng)一安置的家庭承包方，請求發(fā)包方給付已經(jīng)收到的安置補助費的，應(yīng)予支持  四、土地補償費分配糾紛——農(nóng)村集體經(jīng)濟組織或者村民委員會、村民小組，可以依照法律規(guī)定的民主議定程序，決定在本集體經(jīng)濟組織內(nèi)部分配已經(jīng)收到的土地補償費。征地補償安置方案確定時已經(jīng)具有本集體經(jīng)濟組織成員資格的人，請求支付相應(yīng)份額的，應(yīng)予支持  五、家庭土地承包經(jīng)營權(quán)繼承糾紛——林地家庭承包中，承包方的繼承人請求在承包期限內(nèi)繼續(xù)承包的，應(yīng)予支持  六、單位土地承包經(jīng)營權(quán)的繼承——其他方式承包中，承包方的繼承人或者權(quán)利義務(wù)承受者請求在承包期內(nèi)繼續(xù)承包的，應(yīng)予支持第五部分  農(nóng)村土地承包糾紛新舊司法解釋的適用　  一、注重調(diào)解——人民法院在審理涉及發(fā)包方違法收回、調(diào)整承包地引起的糾紛案件時，應(yīng)當(dāng)著重進(jìn)行調(diào)解。必要時可以委托人民調(diào)解組織進(jìn)行調(diào)解  二、新司法解釋的施行和適用——新司法解釋施行后受理的第一審案件，適用該解釋的規(guī)定。施行前已經(jīng)生效的司法解釋與新的司法解釋不一致的，以新的司法解釋為準(zhǔn)  三、承包合同約定條款的效力——承包合同的當(dāng)事人在合同中對可能發(fā)生引起合同變更的事項作出約定的，人民法院在審理農(nóng)業(yè)承包合同糾紛案件時，可從其約定  四、承包合同違反民主議定原則的處理——發(fā)包方所屬的半數(shù)以上村民，以簽訂承包合同時違反法律規(guī)定的民主議定原則，或者其所簽合同內(nèi)容違背多數(shù)村民意志，損害集體和村民利益為由，以發(fā)包方為被告，要求確認(rèn)合同的效力提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理，并可通知承包方作為第三人參加訴訟。對發(fā)包方違背集體經(jīng)濟組織成員大會或者成員代表大會，越權(quán)發(fā)包的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定承包合同為無效合同，并根據(jù)當(dāng)事人的過錯，確定其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的相應(yīng)責(zé)任。但自承包合同簽訂之日起超過一年，或者雖未超過一年，但承包人已實際做了大量投入的，原告要求確認(rèn)合同無效或者終止合同的，不予支持；可根據(jù)實際情況，按照公平原則，對該合同的有關(guān)內(nèi)容進(jìn)行適當(dāng)調(diào)整  附錄：相關(guān)法律法規(guī)

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