法治

前言

憲政概念雙語(yǔ)叢書是我在瑞士弗里堡大學(xué)聯(lián)邦制度研究所進(jìn)行博士后研究期間提出倡議，由該所國(guó)際合作與咨詢中心與湖南大學(xué)法學(xué)院開展的一個(gè)合作項(xiàng)目。我們不能指望學(xué)術(shù)著作對(duì)改革進(jìn)程發(fā)揮直接的指導(dǎo)作用，但是，好的學(xué)術(shù)著作可能對(duì)改革進(jìn)程產(chǎn)生深遠(yuǎn)的影響，而且，學(xué)術(shù)著作越是具有普遍的適用性，越有可能在中國(guó)得到應(yīng)用。這套叢書不是挑選已有的著作，而是基于如下理念和宗旨組織瑞士學(xué)者撰寫的：一、立足瑞士和其他發(fā)達(dá)國(guó)家的憲政基本制度，再現(xiàn)西方國(guó)家探索憲政的思想進(jìn)程，甄別出必要的、過渡性的和附屬的憲政制度，從而增強(qiáng)我們建設(shè)社會(huì)主義憲政的自覺性、主動(dòng)性和科學(xué)性。二、結(jié)合瑞士和其他國(guó)家的憲政經(jīng)驗(yàn)和慣例，系統(tǒng)而準(zhǔn)確地闡述憲政基本概念，為有關(guān)理論與中國(guó)實(shí)踐的結(jié)合尋找基點(diǎn)。三、著眼于中國(guó)的憲政研究和憲政建設(shè)，向中國(guó)學(xué)者和決策者以及所有關(guān)心未來(lái)憲政改革的人提供有益的參考資料和備選方案。

內(nèi)容概要

《法治》講述了：《憲政概念雙語(yǔ)叢書》是一套外國(guó)專家為中國(guó)人撰寫的普及性的憲政概念學(xué)術(shù)著作，為中國(guó)學(xué)者和決策者以及關(guān)心未來(lái)憲政改革的人提供了有益的參考資料和備選方案。每一《法治》盡可能包括如下六個(gè)方面的內(nèi)容：歷史回顧、概念的基本含義、相關(guān)的基本制度、瑞士的相關(guān)制度和實(shí)踐、前社會(huì)主義國(guó)家在社會(huì)轉(zhuǎn)型實(shí)踐中的教訓(xùn)、前瞻性研究。內(nèi)容既有涉及不同概念的導(dǎo)論，又有實(shí)際范例。《法治》為叢書之《法治》分冊(cè)。

作者簡(jiǎn)介

作者：(瑞士)麗狄婭·R·巴斯妲·弗萊納 (瑞士)托馬斯·弗萊納 譯者：石玉英 武挪強(qiáng) 李金升 等 解說詞：趙保慶 叢書主編：謝鵬程 (瑞士)L·F·巴斯妲(Lidija Basta Fleiner)

書籍目錄

第一章 西方主要法律傳統(tǒng)中法治的歷史發(fā)展1 引言2 英國(guó)普通法傳統(tǒng)中的法治2.1 中世紀(jì)法律至上觀念及其對(duì)現(xiàn)代自由的影響2.2 17世紀(jì)主要的憲法沖突2.3 議會(huì)至上和基本法2.4 權(quán)力分立，或更確切地說：制衡原則3 近代的發(fā)展3.1 美國(guó)革命和法國(guó)革命：法治和／或以(唯一的)基本法體現(xiàn)的人民意志3.2 德國(guó)的法治國(guó)理論(依法治國(guó))4 結(jié)論第二章 當(dāng)代法治1 怎樣理解當(dāng)代法治？2 法治意昧著有效的人權(quán)保護(hù)2.1 直接的憲法保護(hù)2.2 國(guó)際人權(quán)標(biāo)準(zhǔn)的憲法化3 法治與民主4 法治與聯(lián)邦制第三章 法治的新走向和面臨的新挑戰(zhàn)1 法治和過渡期2 多元文化社會(huì)中的法治3 法治與全球化國(guó)際恐怖主義被認(rèn)為是最新的挑戰(zhàn)：法治之外的地區(qū)和人們4 法治會(huì)被濫用嗎？第四章 瑞士的法治1 憲法性原則1.1 引言1.2 法治的憲法性原則1.2.1 法律作為國(guó)家活動(dòng)的依據(jù)1.2.2 公共利益標(biāo)準(zhǔn)1.2.3 比例原則1.2.4 誠(chéng)信原則1.2.5 國(guó)際法1.3 關(guān)于自然正義和正當(dāng)法律程序的憲法原則1.3.1 人身保護(hù)令1.3.2 公正審判1.3.3 獲得審判的權(quán)利1.3.4 法院的獨(dú)立和公正1.3.5 違憲審查1.4 基本權(quán)利1.4.1 作為基本權(quán)利的人的尊嚴(yán)1.4.2 平等保護(hù)和禁止歧視1.4.3 青年和兒童1.4.4 基本社會(huì)權(quán)利1.4.5 作為個(gè)人和集體權(quán)利的言論自由1.4.6 經(jīng)濟(jì)自由1.4.7 對(duì)個(gè)人自由的限制1.4.8 非常時(shí)期的權(quán)力1.4.9 權(quán)利的實(shí)現(xiàn)1.5 政治權(quán)利2 瑞士的法治與普通法法系和民法法系的傳統(tǒng)的對(duì)比2.1 歐洲人權(quán)公約2.2 人民與作為終局裁決機(jī)關(guān)的法院2.2.1 人民主權(quán)2.2.2 對(duì)于“法”的不同理解2.2.3 引入公法概念2.2.4 分權(quán)原則2.3 民主和法治2.3.1 作為自由保障的民主2.3.2 對(duì)聯(lián)邦法律的有限違憲審查2.4 國(guó)際法

章節(jié)摘錄

無(wú)論在何種意義上，將法治國(guó)的概念（通過法律的國(guó)家統(tǒng)治）與法治相區(qū)別來(lái)使用在術(shù)語(yǔ)上是不準(zhǔn)確的。英美法系和大陸法系之間在國(guó)家的本質(zhì)和作用上存在諸多不同理解，但唯獨(dú)在法治國(guó)一詞這里表現(xiàn)出如此明顯的雷同，它表明了國(guó)家和法律緊密相連而不可分割這一基本點(diǎn)。如前所述，英美法治理論的發(fā)展歷史反映了，它并非一個(gè)積極的、相對(duì)自衛(wèi)的、邏輯嚴(yán)密的普通法體系，而是假設(shè)國(guó)家和法律之間并非存在這樣一個(gè)內(nèi)在的關(guān)系。從歷史層面上講，19世紀(jì)上半葉，法治國(guó)概念被引入德國(guó)哲學(xué)著述和憲政思考時(shí)，德國(guó)的社會(huì)環(huán)境迥異于當(dāng)時(shí)的英國(guó)。在那里，君主立憲政體已經(jīng)存續(xù)了一個(gè)多世紀(jì)了，而且第一次關(guān)于擴(kuò)大選民主體的選舉改革（民主化）的議會(huì)討論也已經(jīng)被提上議程了。反觀此時(shí)的歐洲大陸，普魯士王室的開明專制主義正處于鼎盛時(shí)期。體現(xiàn)在國(guó)王身上的國(guó)家不過是國(guó)王與其臣民，而非公民關(guān)系中的主權(quán)！當(dāng)然這在當(dāng)時(shí)被視為是理所應(yīng)當(dāng)?shù)模啾灰暈橐粋€(gè)政治事實(shí)和法律原則。根據(jù)法治國(guó)理論，可以得出下面兩個(gè)重要的結(jié)論：1.法治國(guó)理論早期全然關(guān)注于尋求法律途徑確立對(duì)行政權(quán)的控制。2.法治國(guó)最早的發(fā)展是同法律與國(guó)家的實(shí)證主義哲學(xué)相一致的，后者信奉政治和法律之間的嚴(yán)格分離。它涉及的是有關(guān)法律的體制，而且在原則上對(duì)任何形式的政府保持中立態(tài)度?，F(xiàn)在就將通過法律的國(guó)家統(tǒng)治概念與人民主權(quán)和民主政府相關(guān)聯(lián)，還為時(shí)過早。3.因此，當(dāng)時(shí)的自由主義政治學(xué)者甚至也同樣信奉這樣一個(gè)法治國(guó)的規(guī)范概念。人類歷史上最重要的德國(guó)哲學(xué)家之一，伊曼紐爾·康德賦予法治國(guó)理論以實(shí)質(zhì)內(nèi)容，但這些內(nèi)容的提出并沒有顯著影響到德國(guó)政治和憲政思考領(lǐng)域的主要發(fā)展。康德作為一個(gè)虔誠(chéng)的自由主義者（雖然持有一些保守觀點(diǎn)），要求公共空間和私人空間的嚴(yán)格區(qū)分得到法律保護(hù)，而且特別關(guān)注作為制衡體系的聯(lián)合政府。

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《法治》為中國(guó)方正出版社出版。

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