商法總論

內(nèi)容概要

　　商法學(xué)在我國研究的高潮有兩個時期：一是清末民初，二是我國改革開放以來至今。這兩個時期都是社會聚變時期，其中的主旋律都是要求經(jīng)濟發(fā)展與社會進步。這告訴我們一個事實：一個國家需要發(fā)展與繁榮市場時，就會想到商法，而西方社會的發(fā)展也印證了只有重視法律，尤其是商法的構(gòu)建，整個國家才能夠強盛，人們的生活才能夠富足。　　細(xì)數(shù)起來，商法自清末進入我國并為民眾所知已有二百余年的歷史。但和同時期進入我國的民法比較起來，商法的命運卻沒有那么幸運。當(dāng)民法學(xué)界已經(jīng)有人在高喊“民法帝國主義”口號的時候，商法學(xué)者對商法卻困惑重重：“一方面我們在念叨著商法，但卻不定商法為何物；一方面我們在呼喊著商法的理論和學(xué)說，但卻說不清商法的概念和范圍。面對著古老成熟的民法，商法的位置在哪里？”在政府與學(xué)界的推動下，民法典正在緊鑼密鼓地制定著，幾年之內(nèi)，民法典可能就會出臺。但是商法典的制定卻還不現(xiàn)實。對于未來商事法律制度的定位，學(xué)者們分歧雖然很大，但有一點是肯定的：大部分學(xué)者認(rèn)為民商合一是理想的選擇，這在一定程度上也影響了人們對商法獨立性的認(rèn)識。　　我國商法的研究目前還處于起步階段。商法學(xué)在我國發(fā)展的阻礙很多，其中一個主要的阻礙是商法學(xué)基礎(chǔ)理論研究太薄弱。商法學(xué)研究的困境來自于以下幾個方面：第一，商法與商事交易實踐聯(lián)系緊密，離開實踐，商法的研究無法展開。就像學(xué)者們所說的那樣：“商法起源于商事交易習(xí)慣與慣例，不像民法那樣起源于羅馬法，它是一門實踐性法學(xué)，從一開始就沒有完整的理論”。第二，商法學(xué)研究的資料較少，即使有一些資料，由于商法具有易變性，因此以往的資料不一定就能用在現(xiàn)今的研究上。第三，與民法比較起來，商法的研究具有開放性。商法與經(jīng)濟學(xué)、社會學(xué)和政治學(xué)等都有著密切的聯(lián)系，要精深地理解商法，上述學(xué)科的知識養(yǎng)料都得吸收?！　∩谭傉撟鳛樯谭ㄖ贫鹊目偩V，是德國學(xué)者所說的“提取公因式”的結(jié)果。由于商法總論的抽象性，往往使研究者望而卻步。樊濤與王延川兩位商法學(xué)新秀抱著“啃硬骨頭”的精神，經(jīng)過艱苦的努力，完成了本作品。本著作出版在即，兩位作者找到我，希望我能為他們的新書做序，我欣然答應(yīng)?！　⊥ㄓ[這部著作，雖然有些觀點還有待商榷，但我認(rèn)為其中不乏新意?！　〉谝?，作者有一種大境界。比如第一部分緒論，作者主要從四個方面探討了商法在西方社會得以產(chǎn)生、發(fā)展的原因，作者試圖通過對西方社會商法成長的背景因素的探討，引發(fā)我們的深思：到底我們國家是否具備西方社會商法成長的諸多因素，在目前我們國家的現(xiàn)實狀況下，我們商法學(xué)者能做什么？　　第二，作者有著實證主義的研究精神。比如第三章商法與民法，在倡導(dǎo)我國應(yīng)該實行民商分立體制時，作者以大量的例子來說明民商分立體制事實上所具有的各種優(yōu)勢：就微觀而言，首先對民商分立的倡導(dǎo)可以起到補足法律規(guī)定的疏漏的作用；其次，民商分立可以使商法的具體規(guī)定實現(xiàn)統(tǒng)一；最后，民商分立有利于法律的修改以及保持民法規(guī)范的穩(wěn)定性。就宏觀而言，商法典通常是立足于對商人的保護而設(shè)，商法典可以說是商人行商之憲章，因此，民商分立體制可以起到倡導(dǎo)商業(yè)與發(fā)展市場經(jīng)濟的良好效果?！　〉谌?，該著作的內(nèi)容有一定的深度，其研究方法也具有開放性。比如商法方法一節(jié)，作者在適用傳統(tǒng)的法學(xué)研究方法的基礎(chǔ)上，綜合運用政治學(xué)、經(jīng)濟學(xué)、社會學(xué)、文化學(xué)的方法對商法的諸多方法作多維度的探析，力求研究方法上的創(chuàng)新與研究成果的科學(xué)性?！　〉谒?，作者有著強烈的現(xiàn)實主義態(tài)度。比如第六章到第十章的內(nèi)容，作者對我國目前的商事法律制度的現(xiàn)狀進行反思，指出其不足，并為未來我國的商事立法作制度上的設(shè)計。

書籍目錄

緒論——商法的成因第一章 商法概念的詮釋第一節(jié) 對幾個相關(guān)詞匯的界分與辨析第二節(jié) 商法的概念第三節(jié) 商法的特質(zhì)第二章　商法的對象與商法的方法第一節(jié) 商法的適用對象第二節(jié) 商事關(guān)系效力的認(rèn)定方法第三章 商法與民法第一節(jié) 商法與民法關(guān)系的理論分析第二節(jié) 民商立法體例第四章　商法的歷史演進第一節(jié) 商法的萌芽第二節(jié) 中世紀(jì)商人法第三節(jié) 近現(xiàn)代民族國家的商事立法第四節(jié) 商法的現(xiàn)狀及命運第五章　商人人格本質(zhì)及在我國繼受之困境第一節(jié) 公司人格以及在中國的本土化第二節(jié) 公司人格在中國社會繼受之困境第六章 商事主體第一節(jié) 商事主體的概念及特征第二節(jié) 商主體的規(guī)制第三節(jié) 商主體的商事能力第四節(jié) 商主體的分類第五節(jié) 商個人第六節(jié) 商合伙第七節(jié) 商法人第七章　商業(yè)登記制度及其在我國的完善第一節(jié) 商業(yè)登記概述第二節(jié) 商業(yè)登記的范圍與種類第三節(jié) 商業(yè)登記的程序第四節(jié) 商業(yè)登記的效力第五節(jié) 我國商業(yè)登記法的完善第八章 商事企業(yè)的法理分析第一節(jié) 企業(yè)性質(zhì)的法律分析第二節(jié)　“企業(yè)主體論”的原因及其弊端第三節(jié) 商事企業(yè)轉(zhuǎn)讓第九章 商業(yè)名稱及法律保護第一節(jié) 商業(yè)名稱概述第二節(jié) 商業(yè)名稱的選用第三節(jié) 商業(yè)名稱的取得與登記第四節(jié) 商業(yè)名稱的法律保護第十章 商行為第一節(jié) 商行為的概念與特征第二節(jié) 商行為的基本分類第三節(jié) 商行為的特殊規(guī)制第四節(jié) 商行為獨立性的探究一一兼論我國商行為立法模式的構(gòu)建

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