秘密偵查問題研究

前言

作為現(xiàn)代國家對(duì)抗特殊犯罪的新型偵查方式，秘密偵查中的許多問題，譬如合法性根據(jù)、人權(quán)保障、法治化的基本路徑等，一直是理論、實(shí)踐和立法工作的關(guān)注焦點(diǎn)。關(guān)于秘密偵查的研究，我國目前主要停留于概括性探析以及個(gè)別化闡述上，尚缺少系統(tǒng)、綜合的研究專著。本書在追求研究深度的基礎(chǔ)上，極為關(guān)注研究的寬度，力圖建構(gòu)起一個(gè)完整的理論研究框架，力求能夠形成系統(tǒng)性和體例性。這無疑是對(duì)傳統(tǒng)研究的一個(gè)突破，具有很大的創(chuàng)新性。我認(rèn)為，對(duì)秘密偵查問題進(jìn)行系統(tǒng)的研究，存在兩個(gè)方面的重要意義：第一，呼應(yīng)了“人權(quán)入憲”的時(shí)代背景的要求。2004年3月第十屆全國人大二次會(huì)議通過了憲法修正案，將“國家尊重和保障人權(quán)”正式寫人了國家根本大法。在國際人權(quán)法的發(fā)展已使人權(quán)的話語成為一套跨文化的法律標(biāo)準(zhǔn)和精神財(cái)富的今天，秘密偵查中人權(quán)保障的狀況必須予以根本改善。

內(nèi)容概要

　　《秘密偵查問題研究》的研究從秘密偵查的概念、起源與實(shí)踐開始，進(jìn)而闡述秘密偵查措施、秘密偵查的合法性根據(jù)與適用原則，最后將落腳點(diǎn)放在了我國秘密偵查的法治化構(gòu)造上。論文的主體部分共分六章，前五章是從應(yīng)然的角度來論述秘密偵查的源起、實(shí)踐和存在的必要性，第六章則是從我國秘密偵查的立法現(xiàn)狀及其不利影響人手，詳細(xì)論述了我國秘密偵查制度的立法構(gòu)想。作為現(xiàn)代國家對(duì)抗特殊犯罪的新型偵查方式，秘密偵查的實(shí)踐必要性及人權(quán)保護(hù)處于偵查理論、實(shí)踐和立法工作的持續(xù)關(guān)注之中。探討秘密偵查問題的理論和現(xiàn)實(shí)意義在于：一是緊扣刑事訴訟法再修改的歷史契機(jī)，為我國秘密偵查制度的立法架構(gòu)提供必要的理論準(zhǔn)備。目前，秘密偵查已在我國廣為實(shí)踐，但法律仍保持沉默，并未對(duì)秘密偵查制度作出立法架構(gòu)。這一狀況導(dǎo)致了對(duì)犯罪打擊、人權(quán)保護(hù)和法治觀念等多方面的不利影響。在“人權(quán)入憲”的時(shí)代背景下，為了合法、有效地打擊特殊犯罪，我國秘密偵查制度的立法完善勢(shì)在必行。這也是筆者選題的直接動(dòng)因。二是通過域外秘密偵查制度的介紹和法理闡析，廓清了我國秘密偵查法治化的基本路徑——對(duì)秘密偵查法律和制度基礎(chǔ)作前瞻性創(chuàng)設(shè)，同時(shí)在技術(shù)上部分解決秘密偵查法律與制度的強(qiáng)制性對(duì)位，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)秘密偵查的法治化。

作者簡(jiǎn)介

俞波濤，1968年出生，法學(xué)博士，江蘇省檢察業(yè)務(wù)專家型人才。1991年南京大學(xué)畢業(yè)后至江蘇省人民檢察院，先后在監(jiān)所檢察部門、公訴部門、反貪局業(yè)務(wù)指導(dǎo)部門及反貪局偵查部門工作，歷任書記員、助理檢察員、檢察員，現(xiàn)任江蘇省人民檢察院反貪污賄賂局偵查處處長(zhǎng)。曾立二等功兩次、三等功一次。著有《貪污賄賂案件偵查機(jī)理探索與適用》、《貪污罪的認(rèn)定與處罰》、《受賄罪的認(rèn)定與處罰》等專著。此外，在《江蘇社會(huì)科學(xué)》、  《公安學(xué)論叢》、《江蘇警官學(xué)院學(xué)報(bào)》等刊物上發(fā)表法學(xué)論文十余篇。

書籍目錄

內(nèi)容摘要／1ABSTRACT／1導(dǎo)言／1第一章 秘密偵查概述／14第一節(jié) 秘密偵查的概念／14一、域外對(duì)秘密偵查概念的理解／14二、我國理論界關(guān)于秘密偵查概念的幾種觀點(diǎn)／16三、相關(guān)概念辨析／19第二節(jié) 秘密偵查行為要件／25一、秘密偵查的主體／25二、秘密偵查的對(duì)象／27三、秘密偵查的方式／29四、秘密偵查的適用范圍／32五、秘密偵查的適用根據(jù)／35第三節(jié) 秘密偵查的特征／37一、秘密性／37二、技術(shù)性／40三、程序性／43四、必要性／44五、強(qiáng)制性／46六、侵犯性／47第二章 秘密偵查的起源與實(shí)踐／50第一節(jié) 秘密偵查之流變／50一、中國秘密偵查的歷史沿革／50二、域外秘密偵查的歷史沿革／56三、當(dāng)代秘密偵查的發(fā)展趨勢(shì)／62第二節(jié) 秘密偵查的法律規(guī)制／66一、大陸法系國家的法律規(guī)制／67二、英美法系國家的法律規(guī)制／73第三節(jié) “必要之惡”：德國和美國秘密偵查制度比較／79一、關(guān)于隱私權(quán)及其他憲法權(quán)利／80二、關(guān)于警察機(jī)關(guān)和情報(bào)機(jī)構(gòu)之間的分權(quán)／82三、關(guān)于政府官員的職責(zé)和角色／84四、關(guān)于濫用的風(fēng)險(xiǎn)和控制／86第三章 秘密偵查措施／89第一節(jié) 欺詐式秘密偵查措施／91一、刑事特情／91二、控制下交付／96三、誘惑偵查／101四、臥底偵查／105第二節(jié) 非欺詐式秘密偵查措施／108一、秘密監(jiān)聽／108二、密錄密拍／112三、秘密逮捕／113四、密搜密?。?13五、秘密辨認(rèn)／114六、跟蹤盯梢／115七、守候監(jiān)視／117八、郵件檢查／117第四章 秘密偵查的合法性根據(jù)／119第一節(jié) 秘密偵查合法性概述／119一、關(guān)于合法性的觀點(diǎn)綜述／119二、秘密偵查的合法性界定／122第二節(jié) 秘密偵查合法性的哲學(xué)因素／125一、自由意志：秘密偵查合法性的哲學(xué)考量因子／125二、適度損抑：秘密偵查中自由意志的克減尺度／127三、道德容許：秘密偵查中欺騙性策略的倫理基礎(chǔ)／133第三節(jié) 秘密偵查合法性的價(jià)值因素／138一、經(jīng)濟(jì)性：秘密偵查價(jià)值的來源和根據(jù)／139二、多元性：秘密偵查價(jià)值體系的構(gòu)成特點(diǎn)／144第四節(jié) 秘密偵查合法性的法律因素／147第五節(jié) 秘密偵查合法性的實(shí)踐因素／152一、從成因分析的視角：看秘密偵查的實(shí)踐必然性／153二、從規(guī)則演變的視角：看秘密偵查的實(shí)踐適應(yīng)性／157第五章 秘密偵查的適用原則／162第一節(jié) 資源的合理配置：秘密偵查適用的效益原則／164一、秘密偵查權(quán)力成本配置的合理性／164二、秘密偵查經(jīng)濟(jì)成本配置的合理性／169第二節(jié) 保障人權(quán)：秘密偵查適用的法治原則／170一、保障人權(quán)原則的基本內(nèi)涵／171二、人權(quán)保障在秘密偵查中的實(shí)現(xiàn)／173第三節(jié) 利益衡量：效益原則與保障人權(quán)原則的協(xié)調(diào)／182一、秘密偵查中利益衡量的內(nèi)涵／183二、秘密偵查中利益衡量的標(biāo)準(zhǔn)／184三、秘密偵查中利益衡量的實(shí)踐／189第六章 我國秘密偵查的法治化構(gòu)造／200第一節(jié) 我國秘密偵查制度現(xiàn)狀／200一、我國秘密偵查的立法現(xiàn)狀／200二、我國秘密偵查的實(shí)務(wù)現(xiàn)狀／208第二節(jié) 我國秘密偵查法治化的路徑選擇／215一、我國秘密偵查法治化的現(xiàn)實(shí)環(huán)境／215二、我國秘密偵查法治化的基本路徑／226第三節(jié) 我國秘密偵查的制度架構(gòu)／229一、我國秘密偵查制度立法的總體構(gòu)想／229二、相關(guān)制度的立法構(gòu)想／240參考文獻(xiàn)／255后記／269

章節(jié)摘錄

因?yàn)榈聡鴮⒚孛軅刹橐暈閷?duì)隱私權(quán)及其他憲法權(quán)利的侵犯，因此只有在對(duì)付最嚴(yán)重的犯罪，特別是有組織犯罪時(shí)才允許使用這種方法。普通的犯罪不足以危險(xiǎn)到要申請(qǐng)令狀采用這種極端的做法。但這種理由也會(huì)引起疑問：是否運(yùn)用秘密偵查對(duì)付的犯罪集團(tuán)真的符合“有組織犯罪”的定義?秘密偵查的成功與否難以評(píng)定。偵查人員會(huì)影響其潛入的犯罪組織，可以對(duì)是否構(gòu)成有組織犯罪下定義；這樣，即使偵查人員的發(fā)現(xiàn)與他們的目的相符合，而立法者卻因缺乏一個(gè)真正獨(dú)立的標(biāo)準(zhǔn)而無法對(duì)秘密偵查的效果作出客觀、合理的評(píng)估和判斷。德國的隱私權(quán)法保護(hù)個(gè)人尊嚴(yán)，而在美國對(duì)隱私的保護(hù)，強(qiáng)調(diào)的是在非公眾場(chǎng)合身體的隱私以及決定權(quán)隱私或自主權(quán)隱私。①相比較而言，美國法律制度并不把秘密偵查當(dāng)做對(duì)隱私權(quán)的本質(zhì)侵犯。秘密偵查不被認(rèn)為是憲法第四修正案意義上的搜查或扣押。秘密偵查不需要許可令狀，不需要出示可能的理由甚至合理的懷疑。法律沒有明確秘密偵查對(duì)憲法權(quán)利的影響，美國的秘密偵查手段無須被限制適用于一些嚴(yán)重罪行或傳統(tǒng)的偵查手段無法解決的案件上。實(shí)際上，在美國，因?yàn)樵谧粉櫰胀ǚ缸锖椭悄苄头缸锓矫娴耐鹊男Ч?，秘密偵查手段的使用有時(shí)會(huì)受到推崇。美國認(rèn)為，保護(hù)隱私權(quán)難免使罪犯受益，他們可以把自己置于律師和代表強(qiáng)制力的政府之間，依靠隱私權(quán)保護(hù)法來合法對(duì)抗警察機(jī)關(guān)的強(qiáng)制偵查。在隱私權(quán)領(lǐng)域，美國之所以不存在與德國同樣的挑戰(zhàn)，部分是出于美國的秘密偵查人員需要出庭作證的原因。理論上，被告人可以求諸正當(dāng)程序權(quán)利對(duì)抗“動(dòng)搖良知”和有違“基本的公正”的秘密偵查手段。政府正式提出指控之后，被告人按照憲法第六修正案確立的獲得律師幫助權(quán)可以確保自己至少對(duì)被指控的罪行免受秘密審問，這也給政府留下了相當(dāng)大的余地。如果沒有明顯的不當(dāng)行為，主張憲法權(quán)利對(duì)抗秘密偵查的做法很少成功。

后記

《秘密偵查問題研究》一書是在我的博士論文基礎(chǔ)上修改完成的，也是我從事反貪工作以來對(duì)偵查措施的實(shí)踐運(yùn)用與理論研究思考的結(jié)晶。經(jīng)過一年多的筆耕，本書終于得以付梓，我感到非常欣慰。自1991年南京大學(xué)畢業(yè)分配至江蘇省人民檢察院以來，我所從事的工作一直處于不停的變動(dòng)狀態(tài)。每一次的崗位調(diào)整，都意味著一次全新的挑戰(zhàn)，意味著一次艱難的爬坡。從監(jiān)所檢察處到公訴處，從公訴處到反貪局，再從反貪局業(yè)務(wù)指導(dǎo)處到反貪局偵查處，工作不同，要求不同，面臨的問題和困難也大不相同。為了釋疑解惑，我不得不利用更多的業(yè)余時(shí)間，去學(xué)習(xí)、去追問、去求索。每當(dāng)節(jié)假日或者晚上下班后，人去樓空，寬敞的辦公樓里靜悄悄的。整個(gè)空間是我的，整個(gè)時(shí)間是我的。泡上一杯濃茶，凝神靜思，對(duì)繁雜的思緒進(jìn)行一番梳理，再寫上一段文字，成為我生活中最大的享受。幸運(yùn)的是，我的堅(jiān)持也給我?guī)砹瞬簧俚囊馔馐斋@。在公訴處工作期間，我先后撰寫并出版了《受賄罪的認(rèn)定與處罰》、《貪污罪的認(rèn)定與處罰》兩本專著。

編輯推薦

《秘密偵查問題研究》為高的法律叢書之一。被稱為『必要之惡』的秘密偵查，在刑事犯罪日趨暴力性、突發(fā)性、流動(dòng)性、秘密性和技術(shù)性的今天，已經(jīng)成為偵查手段與犯罪手段博弈中的一種權(quán)力對(duì)等的需求。在我國的司法實(shí)踐中，秘密偵查早巳被廣泛應(yīng)用，成為打擊犯罪的利器；但遺憾的是，我國法律對(duì)這一制度并沒有作出明確規(guī)定，一直保持令人奇怪的緘默?？朔孛軅刹橐蚱渖衩鼗瘍A向而造成的消極影響的主要途徑，就是對(duì)其進(jìn)行法治化改革。在建設(shè)社會(huì)主義法治國家的時(shí)代進(jìn)程中，在即將修訂刑事訴訟法的立法契機(jī)下，對(duì)秘密偵查這一制度進(jìn)行深刻、系統(tǒng)的探討，尋求其在我國實(shí)現(xiàn)法冶化的內(nèi)在機(jī)理和可行路徑，就顯得刻不容緩、意義重大。

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