秘密偵查問題研究

前言

作為現(xiàn)代國家對抗特殊犯罪的新型偵查方式，秘密偵查中的許多問題，譬如合法性根據(jù)、人權(quán)保障、法治化的基本路徑等，一直是理論、實踐和立法工作的關(guān)注焦點。關(guān)于秘密偵查的研究，我國目前主要停留于概括性探析以及個別化闡述上，尚缺少系統(tǒng)、綜合的研究專著。本書在追求研究深度的基礎(chǔ)上，極為關(guān)注研究的寬度，力圖建構(gòu)起一個完整的理論研究框架，力求能夠形成系統(tǒng)性和體例性。這無疑是對傳統(tǒng)研究的一個突破，具有很大的創(chuàng)新性。我認為，對秘密偵查問題進行系統(tǒng)的研究，存在兩個方面的重要意義：第一，呼應(yīng)了“人權(quán)入憲”的時代背景的要求。2004年3月第十屆全國人大二次會議通過了憲法修正案，將“國家尊重和保障人權(quán)”正式寫人了國家根本大法。在國際人權(quán)法的發(fā)展已使人權(quán)的話語成為一套跨文化的法律標準和精神財富的今天，秘密偵查中人權(quán)保障的狀況必須予以根本改善。

內(nèi)容概要

　　《秘密偵查問題研究》的研究從秘密偵查的概念、起源與實踐開始，進而闡述秘密偵查措施、秘密偵查的合法性根據(jù)與適用原則，最后將落腳點放在了我國秘密偵查的法治化構(gòu)造上。論文的主體部分共分六章，前五章是從應(yīng)然的角度來論述秘密偵查的源起、實踐和存在的必要性，第六章則是從我國秘密偵查的立法現(xiàn)狀及其不利影響人手，詳細論述了我國秘密偵查制度的立法構(gòu)想。作為現(xiàn)代國家對抗特殊犯罪的新型偵查方式，秘密偵查的實踐必要性及人權(quán)保護處于偵查理論、實踐和立法工作的持續(xù)關(guān)注之中。探討秘密偵查問題的理論和現(xiàn)實意義在于：一是緊扣刑事訴訟法再修改的歷史契機，為我國秘密偵查制度的立法架構(gòu)提供必要的理論準備。目前，秘密偵查已在我國廣為實踐，但法律仍保持沉默，并未對秘密偵查制度作出立法架構(gòu)。這一狀況導(dǎo)致了對犯罪打擊、人權(quán)保護和法治觀念等多方面的不利影響。在“人權(quán)入憲”的時代背景下，為了合法、有效地打擊特殊犯罪，我國秘密偵查制度的立法完善勢在必行。這也是筆者選題的直接動因。二是通過域外秘密偵查制度的介紹和法理闡析，廓清了我國秘密偵查法治化的基本路徑——對秘密偵查法律和制度基礎(chǔ)作前瞻性創(chuàng)設(shè)，同時在技術(shù)上部分解決秘密偵查法律與制度的強制性對位，進而實現(xiàn)秘密偵查的法治化。

作者簡介

俞波濤，1968年出生，法學(xué)博士，江蘇省檢察業(yè)務(wù)專家型人才。1991年南京大學(xué)畢業(yè)后至江蘇省人民檢察院，先后在監(jiān)所檢察部門、公訴部門、反貪局業(yè)務(wù)指導(dǎo)部門及反貪局偵查部門工作，歷任書記員、助理檢察員、檢察員，現(xiàn)任江蘇省人民檢察院反貪污賄賂局偵查處處長。曾立二等功兩次、三等功一次。著有《貪污賄賂案件偵查機理探索與適用》、《貪污罪的認定與處罰》、《受賄罪的認定與處罰》等專著。此外，在《江蘇社會科學(xué)》、  《公安學(xué)論叢》、《江蘇警官學(xué)院學(xué)報》等刊物上發(fā)表法學(xué)論文十余篇。

書籍目錄

內(nèi)容摘要／1ABSTRACT／1導(dǎo)言／1第一章 秘密偵查概述／14第一節(jié) 秘密偵查的概念／14一、域外對秘密偵查概念的理解／14二、我國理論界關(guān)于秘密偵查概念的幾種觀點／16三、相關(guān)概念辨析／19第二節(jié) 秘密偵查行為要件／25一、秘密偵查的主體／25二、秘密偵查的對象／27三、秘密偵查的方式／29四、秘密偵查的適用范圍／32五、秘密偵查的適用根據(jù)／35第三節(jié) 秘密偵查的特征／37一、秘密性／37二、技術(shù)性／40三、程序性／43四、必要性／44五、強制性／46六、侵犯性／47第二章 秘密偵查的起源與實踐／50第一節(jié) 秘密偵查之流變／50一、中國秘密偵查的歷史沿革／50二、域外秘密偵查的歷史沿革／56三、當代秘密偵查的發(fā)展趨勢／62第二節(jié) 秘密偵查的法律規(guī)制／66一、大陸法系國家的法律規(guī)制／67二、英美法系國家的法律規(guī)制／73第三節(jié) “必要之惡”：德國和美國秘密偵查制度比較／79一、關(guān)于隱私權(quán)及其他憲法權(quán)利／80二、關(guān)于警察機關(guān)和情報機構(gòu)之間的分權(quán)／82三、關(guān)于政府官員的職責(zé)和角色／84四、關(guān)于濫用的風(fēng)險和控制／86第三章 秘密偵查措施／89第一節(jié) 欺詐式秘密偵查措施／91一、刑事特情／91二、控制下交付／96三、誘惑偵查／101四、臥底偵查／105第二節(jié) 非欺詐式秘密偵查措施／108一、秘密監(jiān)聽／108二、密錄密拍／112三、秘密逮捕／113四、密搜密?。?13五、秘密辨認／114六、跟蹤盯梢／115七、守候監(jiān)視／117八、郵件檢查／117第四章 秘密偵查的合法性根據(jù)／119第一節(jié) 秘密偵查合法性概述／119一、關(guān)于合法性的觀點綜述／119二、秘密偵查的合法性界定／122第二節(jié) 秘密偵查合法性的哲學(xué)因素／125一、自由意志：秘密偵查合法性的哲學(xué)考量因子／125二、適度損抑：秘密偵查中自由意志的克減尺度／127三、道德容許：秘密偵查中欺騙性策略的倫理基礎(chǔ)／133第三節(jié) 秘密偵查合法性的價值因素／138一、經(jīng)濟性：秘密偵查價值的來源和根據(jù)／139二、多元性：秘密偵查價值體系的構(gòu)成特點／144第四節(jié) 秘密偵查合法性的法律因素／147第五節(jié) 秘密偵查合法性的實踐因素／152一、從成因分析的視角：看秘密偵查的實踐必然性／153二、從規(guī)則演變的視角：看秘密偵查的實踐適應(yīng)性／157第五章 秘密偵查的適用原則／162第一節(jié) 資源的合理配置：秘密偵查適用的效益原則／164一、秘密偵查權(quán)力成本配置的合理性／164二、秘密偵查經(jīng)濟成本配置的合理性／169第二節(jié) 保障人權(quán)：秘密偵查適用的法治原則／170一、保障人權(quán)原則的基本內(nèi)涵／171二、人權(quán)保障在秘密偵查中的實現(xiàn)／173第三節(jié) 利益衡量：效益原則與保障人權(quán)原則的協(xié)調(diào)／182一、秘密偵查中利益衡量的內(nèi)涵／183二、秘密偵查中利益衡量的標準／184三、秘密偵查中利益衡量的實踐／189第六章 我國秘密偵查的法治化構(gòu)造／200第一節(jié) 我國秘密偵查制度現(xiàn)狀／200一、我國秘密偵查的立法現(xiàn)狀／200二、我國秘密偵查的實務(wù)現(xiàn)狀／208第二節(jié) 我國秘密偵查法治化的路徑選擇／215一、我國秘密偵查法治化的現(xiàn)實環(huán)境／215二、我國秘密偵查法治化的基本路徑／226第三節(jié) 我國秘密偵查的制度架構(gòu)／229一、我國秘密偵查制度立法的總體構(gòu)想／229二、相關(guān)制度的立法構(gòu)想／240參考文獻／255后記／269

章節(jié)摘錄

因為德國將秘密偵查視為對隱私權(quán)及其他憲法權(quán)利的侵犯，因此只有在對付最嚴重的犯罪，特別是有組織犯罪時才允許使用這種方法。普通的犯罪不足以危險到要申請令狀采用這種極端的做法。但這種理由也會引起疑問：是否運用秘密偵查對付的犯罪集團真的符合“有組織犯罪”的定義?秘密偵查的成功與否難以評定。偵查人員會影響其潛入的犯罪組織，可以對是否構(gòu)成有組織犯罪下定義；這樣，即使偵查人員的發(fā)現(xiàn)與他們的目的相符合，而立法者卻因缺乏一個真正獨立的標準而無法對秘密偵查的效果作出客觀、合理的評估和判斷。德國的隱私權(quán)法保護個人尊嚴，而在美國對隱私的保護，強調(diào)的是在非公眾場合身體的隱私以及決定權(quán)隱私或自主權(quán)隱私。①相比較而言，美國法律制度并不把秘密偵查當做對隱私權(quán)的本質(zhì)侵犯。秘密偵查不被認為是憲法第四修正案意義上的搜查或扣押。秘密偵查不需要許可令狀，不需要出示可能的理由甚至合理的懷疑。法律沒有明確秘密偵查對憲法權(quán)利的影響，美國的秘密偵查手段無須被限制適用于一些嚴重罪行或傳統(tǒng)的偵查手段無法解決的案件上。實際上，在美國，因為在追蹤普通犯罪和智能型犯罪方面的同等的效果，秘密偵查手段的使用有時會受到推崇。美國認為，保護隱私權(quán)難免使罪犯受益，他們可以把自己置于律師和代表強制力的政府之間，依靠隱私權(quán)保護法來合法對抗警察機關(guān)的強制偵查。在隱私權(quán)領(lǐng)域，美國之所以不存在與德國同樣的挑戰(zhàn)，部分是出于美國的秘密偵查人員需要出庭作證的原因。理論上，被告人可以求諸正當程序權(quán)利對抗“動搖良知”和有違“基本的公正”的秘密偵查手段。政府正式提出指控之后，被告人按照憲法第六修正案確立的獲得律師幫助權(quán)可以確保自己至少對被指控的罪行免受秘密審問，這也給政府留下了相當大的余地。如果沒有明顯的不當行為，主張憲法權(quán)利對抗秘密偵查的做法很少成功。

后記

《秘密偵查問題研究》一書是在我的博士論文基礎(chǔ)上修改完成的，也是我從事反貪工作以來對偵查措施的實踐運用與理論研究思考的結(jié)晶。經(jīng)過一年多的筆耕，本書終于得以付梓，我感到非常欣慰。自1991年南京大學(xué)畢業(yè)分配至江蘇省人民檢察院以來，我所從事的工作一直處于不停的變動狀態(tài)。每一次的崗位調(diào)整，都意味著一次全新的挑戰(zhàn)，意味著一次艱難的爬坡。從監(jiān)所檢察處到公訴處，從公訴處到反貪局，再從反貪局業(yè)務(wù)指導(dǎo)處到反貪局偵查處，工作不同，要求不同，面臨的問題和困難也大不相同。為了釋疑解惑，我不得不利用更多的業(yè)余時間，去學(xué)習(xí)、去追問、去求索。每當節(jié)假日或者晚上下班后，人去樓空，寬敞的辦公樓里靜悄悄的。整個空間是我的，整個時間是我的。泡上一杯濃茶，凝神靜思，對繁雜的思緒進行一番梳理，再寫上一段文字，成為我生活中最大的享受。幸運的是，我的堅持也給我?guī)砹瞬簧俚囊馔馐斋@。在公訴處工作期間，我先后撰寫并出版了《受賄罪的認定與處罰》、《貪污罪的認定與處罰》兩本專著。

編輯推薦

《秘密偵查問題研究》為高的法律叢書之一。被稱為『必要之惡』的秘密偵查，在刑事犯罪日趨暴力性、突發(fā)性、流動性、秘密性和技術(shù)性的今天，已經(jīng)成為偵查手段與犯罪手段博弈中的一種權(quán)力對等的需求。在我國的司法實踐中，秘密偵查早巳被廣泛應(yīng)用，成為打擊犯罪的利器；但遺憾的是，我國法律對這一制度并沒有作出明確規(guī)定，一直保持令人奇怪的緘默?？朔孛軅刹橐蚱渖衩鼗瘍A向而造成的消極影響的主要途徑，就是對其進行法治化改革。在建設(shè)社會主義法治國家的時代進程中，在即將修訂刑事訴訟法的立法契機下，對秘密偵查這一制度進行深刻、系統(tǒng)的探討，尋求其在我國實現(xiàn)法冶化的內(nèi)在機理和可行路徑，就顯得刻不容緩、意義重大。

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