法律的真諦

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主編寄語(yǔ)第一部分經(jīng)典回放法理法律的含義法律的特征法律的本質(zhì)法律的目的法律的價(jià)值法治德治正義法與正義司法公正司法獨(dú)立法律面前人人平等法與自由法與效率法律與道德法律與理性法律與秩序法律意識(shí)法律權(quán)利法律義務(wù)守法法律多元法的移植法律的職業(yè)化法制現(xiàn)代化憲法與行政法社會(huì)契約權(quán)力分權(quán)政體法與主權(quán)法與人權(quán)法與民主憲政法與憲政人民主權(quán)原則基本人權(quán)原則權(quán)力制約原則法治原則憲法至上憲法秩序正當(dāng)法律程序憲法訴訟依法行政民法誠(chéng)實(shí)信用、公序良俗和禁止權(quán)利濫用物權(quán)法定善意取得合同責(zé)任意思自治財(cái)產(chǎn)與人格法人的有限責(zé)任法律行為和意思表示訴訟時(shí)效過(guò)錯(cuò)歸責(zé)原則侵權(quán)行為的正當(dāng)化事由利益衡量刑法犯罪的本質(zhì)刑罰的正當(dāng)化根據(jù)刑罰的謙抑性非刑罰化刑罰個(gè)別化刑事責(zé)任能力罪責(zé)自負(fù)原則社會(huì)危害性人身危險(xiǎn)性緊急避險(xiǎn)違法阻卻事由不知法律不免責(zé)主客觀相統(tǒng)一原則訴訟法自由心證陪審制度程序的價(jià)值審判獨(dú)立審判公開(kāi)控辯平衡有效辯護(hù)實(shí)體法與程序法的關(guān)系一事不再罰法制史禮明德慎罰德主刑輔春秋決獄引經(jīng)注律罪疑從輕，罪疑從赦。寬嚴(yán)適中禮不下庶人，刑不上大夫議行合一第二部分經(jīng)典溯源憲法與行政法違憲審查立憲主義聽(tīng)證民法財(cái)產(chǎn)所有權(quán)神圣不可侵犯訴訟法直接和言詞原則不告不理上訴不加刑原則辯訴交易令狀主義交叉詢(xún)問(wèn)規(guī)則自認(rèn)規(guī)則證據(jù)開(kāi)示制度正當(dāng)法律程序規(guī)則非法證據(jù)排除規(guī)則被告人有權(quán)獲得律師幫助規(guī)則反對(duì)自我歸罪的權(quán)利沉默權(quán)毒樹(shù)之果無(wú)罪推定免受雙重危險(xiǎn)原則刑    法罪刑法定原則罪責(zé)刑相適應(yīng)原則刑法面前人人平等原則疑罪從輕(從無(wú))刑罰人道主義犯罪構(gòu)成要件自首正當(dāng)防衛(wèi)法制史親親得相首匿鑄刑鼎漢律儒家化死刑復(fù)奏中國(guó)古代第一次刑罰改革(緹縈上書(shū)案)會(huì)審制度馬錫五審判方式黃克功案第三部分經(jīng)典導(dǎo)讀法理西塞羅／《論法律》蓋尤斯／《法學(xué)階梯》柏拉圖／《法律篇》孟德斯鳩／《論法的精神》霍布斯／《利維坦>亨利·薩姆納·梅因／《古代法》約翰·羅爾斯／《正義論》丹寧／《法律的界碑》《法律的訓(xùn)誡》霍姆斯／《普通法》《法律之路》理查德·波斯納／《法理學(xué)問(wèn)題》《法律的經(jīng)濟(jì)分析》拉德布魯赫／《法學(xué)導(dǎo)論》哈特／《法律的概念》耶林／《為權(quán)利而斗爭(zhēng)》博登海默／《法理學(xué)：法律哲學(xué)與法律方法》羅·龐德／《通過(guò)法律的社會(huì)控制》羅納德·德沃金／《認(rèn)真對(duì)待權(quán)利》K．茨威格特、H．可茨／《比較法總論》蘇力／《法治及其本土資源》薩維尼／《論立法及法哲學(xué)的現(xiàn)代使命》貝勒斯／《法律的原則》憲法與行政法亞里士多德／《政治學(xué)》盧梭／《社會(huì)契約論》邊沁／《政府片論》漢米爾頓、麥迪遜、杰伊／《聯(lián)邦黨人文集》戴雪／《英憲精義》詹寧斯／《法與憲法》狄驥／《憲法論》王世杰、錢(qián)端升／《比較憲法》米爾恩／《人的權(quán)利與人的多樣性——人權(quán)哲學(xué)》凱爾森／《法與國(guó)家的一般理論》威廉·韋德／《行政法》奧托·邁耶／《德國(guó)行政法》民 法狄驥／《(拿破侖法典)以來(lái)私法的普通變遷》沃森／《民法法系的演變及形成》梅迪庫(kù)思／《德國(guó)民法總論》史尚寬／《民法總論》梅仲協(xié)／《民法要義》科賓／《科賓論合同》刑法貝卡利亞／《論犯罪與刑罰》道格拉斯·N．胡薩克／《刑法哲學(xué)》黑格爾／《法哲學(xué)原理》訴訟法羅森貝克／《證明責(zé)任論》阿蘭·德肖威茨／《最好的辯護(hù)》達(dá)馬斯卡／《司法和國(guó)家權(quán)力的多種面孔》《漂移的證據(jù)法》本杰明·內(nèi)森·卡多佐／《司法過(guò)程的性質(zhì)》丹寧／《法律的正當(dāng)程序》法制史李悝／《法經(jīng)》韓非／《韓非子》商鞅／《商君書(shū)》吳兢／《貞觀政要》宋慈／《洗冤錄》丘浚／《大學(xué)衍義補(bǔ)》沈家本／《歷代刑法考》程樹(shù)德／《九朝律考》參考文獻(xiàn)代后記

章節(jié)摘錄

書(shū)摘正像羅爾斯在《正義論》開(kāi)篇第一章所言，“正義是社會(huì)制度的首要價(jià)值”，因此，當(dāng)人類(lèi)社會(huì)出現(xiàn)之后，就一直沒(méi)有停止過(guò)對(duì)正義的探尋和追求。正義本身的存在，是為了檢驗(yàn)社會(huì)中某些規(guī)則、原則或者標(biāo)準(zhǔn)是否具有公正性和合理性，從而衡量它們對(duì)人類(lèi)的影響以及它們?cè)谌祟?lèi)幸福和文明建設(shè)中的價(jià)值，因此從實(shí)證的角度出發(fā)，正義并不只是純粹形而上學(xué)的主觀感受，它具有維持人類(lèi)文明生活方式的重要實(shí)際意義。    但是，人們對(duì)于“什么是正義”的答案是千差萬(wàn)別的，如有人認(rèn)為正義是一種德行，即中國(guó)人所謂的“己所不欲，勿施于人”或者西方自然法思想中的“己所欲，施于人”。    在柏拉圖看來(lái)，“正義的基本原則就是：每個(gè)人在國(guó)家中執(zhí)行一種最適合他的天性的職務(wù)”；在西塞羅看來(lái)，自然的理性最基本的原則就是“各得其所”，而這就是正義；亞里士多德對(duì)正義的論述則比較全面，即把正義分為普遍的正義和個(gè)別正義，個(gè)別正義又可分為分配正義和矯正正義。所謂分配正義是根據(jù)每個(gè)人的功績(jī)、價(jià)值來(lái)分配財(cái)富、官職和榮譽(yù)等；所謂矯正的正義是指對(duì)任何人都平等對(duì)待，是一種形式上的平等，類(lèi)似于我們今天所說(shuō)的“法律面前一律平等”。同時(shí)他把正義等同為平等，認(rèn)為“正義是某種事物的‘平等’觀念”。英國(guó)哲學(xué)家斯賓塞則認(rèn)為與正義觀念相聯(lián)系的最高價(jià)值并不在于平等，而是自由。他將正義觀念歸納為一個(gè)經(jīng)典的公式，即“每個(gè)人都可以自由地干他所想干的事，這是以他沒(méi)有侵犯人和其他人所具有的相同的自由為條件”。    到了近代，正義更多被指稱(chēng)為公正的制度，如美國(guó)法學(xué)家龐德就指出，正義并不是指?jìng)€(gè)人的德行，也不是指人們之間的理想的關(guān)系，它意味著一種體制，這種體制能夠通過(guò)調(diào)整人們的行為關(guān)系，使人們生活得更好。羅爾斯將自由和平等結(jié)合起來(lái)，認(rèn)為正義觀念是由兩個(gè)基本原則構(gòu)成：第一，每個(gè)人都將具有這樣一種平等權(quán)利，即和他人的同樣的自由并存的最廣泛的基本自由；第二，社會(huì)和經(jīng)濟(jì)的不平等將被安排得使人們能夠合理地期望它們對(duì)每個(gè)人都有利，并使它們所依附的地位與公職對(duì)所有人開(kāi)放。    上述關(guān)于正義的概念，可以說(shuō)都是一種理性思考的結(jié)果。不過(guò)也有人不這么看，純粹法學(xué)派代表人物美國(guó)的凱爾森認(rèn)為，正義的內(nèi)容并不服從理性的檢驗(yàn)，他舉例說(shuō)，在某種倫理觀念中，人的生命是所有價(jià)值中最高的，因此殺害一個(gè)人，甚至在戰(zhàn)爭(zhēng)中或者作為一種對(duì)重大罪行的抵罪手段而殺人都是絕對(duì)禁止的；但在另外一些倫理信念中，最高的價(jià)值是民族的利益和尊嚴(yán)，因此人們?yōu)榱思w的利益在戰(zhàn)爭(zhēng)中應(yīng)當(dāng)犧牲自己的性命并殺人。如此看來(lái)，這種對(duì)正義的不同標(biāo)準(zhǔn)，就與理性無(wú)關(guān)。    對(duì)于該問(wèn)題的解答，可以從探求“理性”的廣泛含義上人手，即一個(gè)理性的判斷，應(yīng)當(dāng)建立在詳盡考慮所有與解決問(wèn)題有關(guān)的事實(shí)，同時(shí)要結(jié)合歷史的、辯證的方法論基礎(chǔ)上。凱爾森是從正義與理性的關(guān)系出發(fā)，認(rèn)為正義是非理性的概念；而馬克思主義則認(rèn)為，在階級(jí)社會(huì)中，正義是具有階級(jí)性的，同時(shí)真正決定正義的是一定社會(huì)的物質(zhì)生活條件，因此既沒(méi)有“永恒的公平”，也沒(méi)有為所有人所認(rèn)可的正義觀。    盡管對(duì)于正義的概念，在不同的時(shí)期，不同的思想家有著不同的表述，但我們還是可以從他們對(duì)正義的厘定中發(fā)現(xiàn)正義。    第一，正義具有主觀性。正義在某種意義上是人的一種態(tài)度、一種意愿或者說(shuō)是一種承認(rèn)他人要求或考慮的意愿。因此，才會(huì)有“個(gè)人的正義觀”、“個(gè)人的正義感”，以及個(gè)人集合而成的某一類(lèi)群體的正義觀或人民普遍認(rèn)可的正義觀念的說(shuō)法。這個(gè)主觀的意愿在很大程度上是“給予每個(gè)人以其應(yīng)當(dāng)?shù)玫降臇|西”，因而一個(gè)具有正義感的司法官員或者說(shuō)一個(gè)正義的司法官會(huì)避免在訴訟中對(duì)當(dāng)事人任何一方有偏袒或偏見(jiàn)，從而判決給予當(dāng)事人他們各自應(yīng)當(dāng)?shù)玫降脑V訟利益。    第二，正義還是一種行為方式。經(jīng)院哲學(xué)的帶頭人托馬斯·阿奎那認(rèn)為：“正義是一種習(xí)慣，依據(jù)這種習(xí)慣，一個(gè)人以一種永恒不變的意愿使每個(gè)人獲得其應(yīng)得的東西。”在這個(gè)意義上，除了個(gè)人以正義作為行為方式外，更主要的是要求立法者，要求制度設(shè)計(jì)者在實(shí)際措施和制度上對(duì)正義加以實(shí)施。    第三，正義作為一種價(jià)值判斷，與自由、平等、安全、共同福利等其他價(jià)值密切相關(guān)，即上述價(jià)值可以成為我們考量正義時(shí)重要的參照系。如，自由的欲望是人類(lèi)最基本的要求，我們可以從小孩子和成人的需求中很明顯看到，康德就曾經(jīng)說(shuō)過(guò)：“自由乃是每個(gè)人據(jù)其人性所擁有的一個(gè)惟一的和原始的權(quán)利”，因此，一個(gè)正義的國(guó)家在制度安排上就必須充分考慮到人們的自由需要。    當(dāng)今許多國(guó)家，都在憲法中明確肯定了包括言論自由、集會(huì)自由、締結(jié)合同自由等權(quán)利，其原因之一就是考慮到為實(shí)現(xiàn)正義的制度，應(yīng)當(dāng)考慮自由的要求。但需要注意的是，自由本身也是有限度的。    其他還有，諸如平等與正義的關(guān)系，目前一個(gè)比較熱門(mén)的話題就是如何對(duì)待社會(huì)中的弱勢(shì)群體。平等也是一個(gè)具有多種含義的概念，其范圍可以涉及法律上的平等、機(jī)會(huì)的平等以及人類(lèi)基本需求的平等。法律上平等是指法律視為相同的人，都應(yīng)當(dāng)以法律所確定的一致的方式來(lái)對(duì)待，但如羅爾斯在《正義論》中所述，差別原則導(dǎo)致了補(bǔ)償?shù)谋匾?，因?yàn)樵诂F(xiàn)實(shí)社會(huì)中，人們會(huì)因?yàn)槌錾?、天賦和受教育等不同有了優(yōu)越和不優(yōu)越之分，這種差別是不合理的，社會(huì)對(duì)其加以補(bǔ)償才是正義的。即“所有的社會(huì)的基本的善——自由和機(jī)會(huì)、收入和財(cái)富及自尊的基礎(chǔ)——都應(yīng)被平等地分配，除非對(duì)一些或所有社會(huì)基本善的一種不平等分配有利于最不利者”。他主張，應(yīng)當(dāng)將較多的精力、財(cái)力、物力和人力用于資質(zhì)較差的人的教育方面，即教育機(jī)會(huì)的平等。這種關(guān)于正義的理念主張社會(huì)在分配權(quán)利時(shí)，應(yīng)當(dāng)傾向于弱勢(shì)群體，與我國(guó)目前的許多討論是不謀而合的。    正如科殷在其《法哲學(xué)》中所述，法官掌握著和實(shí)現(xiàn)著法，法官的倫理道德歷來(lái)也總是與正義結(jié)合在一起的。例子不勝枚舉。美國(guó)最高法院的建筑物上刻著“在法律之下實(shí)現(xiàn)平等的正義”；在古代雅典的法官也宣誓：他要根據(jù)雅典人民的法律和最公正的信念進(jìn)行判決。因此，司法公正作為社會(huì)正義的最后一道防線，執(zhí)法者對(duì)于實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義任重而道遠(yuǎn)。P.33-35

編輯推薦

這是一本幫助我們研讀法學(xué)經(jīng)典的書(shū)，一本匯集和闡釋先哲法律思想的書(shū)。人類(lèi)關(guān)于法律和法治的思想之海浩浩蕩蕩，博大精深。本書(shū)中所做的，主要是從浩瀚書(shū)海中擷取這些閃爍著思想光芒的經(jīng)典論斷，一方面展示經(jīng)典，把那種法理精辟而言簡(jiǎn)意賅、思想深邃而回味無(wú)窮的經(jīng)典論斷，摘錄原文，原汁原味地呈現(xiàn)出來(lái)，讓讀者熟知經(jīng)典；另一方面闡發(fā)經(jīng)典，通過(guò)專(zhuān)家的解說(shuō)和導(dǎo)讀，使這些思想躍出經(jīng)典，走進(jìn)讀者的內(nèi)心，引發(fā)共鳴，增強(qiáng)讀者正確理解、理智詮釋法律內(nèi)在精神的能力。

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