民事強制執(zhí)行基本問題研究

內(nèi)容概要

全國的經(jīng)濟審判工作從1979年開始，至今已經(jīng)走過了20個年頭。這20年是不平凡的，具有開創(chuàng)性的、劃時代的意義。按照經(jīng)濟審判老前輩們的話說，經(jīng)濟審判開始時是沒有“戶口”的，后來通過制定和修改法律，使得經(jīng)濟審判成為中國當(dāng)代審判制度的重要組成部分，并且發(fā)揮著越來越重要的作用，不但為當(dāng)時的有計劃的商品經(jīng)濟體制的良性運行作出了貢獻，而且為當(dāng)前的市場經(jīng)濟體系的健全和完善， 已經(jīng)發(fā)揮了和正在發(fā)揮著積極的和重要的作用。隨著經(jīng)濟審判前輩們的陸續(xù)退休，越來越多的年輕的具有專業(yè)法學(xué)理論知識的人才充實到審判崗位上，他們已經(jīng)成為經(jīng)濟審判的中流砥柱。作為從事經(jīng)濟審判實踐和研究指導(dǎo)工作的我， 已經(jīng)在這個崗位上工作了17年，并且經(jīng)歷了經(jīng)濟審判的幾次重大變革，可以說體會是很深的。 自從2001年11月開始，根據(jù)改革的需要，經(jīng)濟審判已經(jīng)被改名為民商事審判，經(jīng)濟審判庭也被改革成為民事審判第二庭，即民商事審判庭。在過去的17年中，我從老一輩專家那里學(xué)到了許多知識，積累了不少經(jīng)驗，為自己對審判的由生到熟、到不斷加深，打下了很好的基礎(chǔ)。我也是一個喜歡學(xué)習(xí)和鉆研業(yè)務(wù)的人，從1986年開始，我陸續(xù)在法制日報、經(jīng)濟日報、人民日報、經(jīng)濟參考報和經(jīng)濟法制、人民司法、法律適用等報刊上發(fā)表大量論文和文章，一些優(yōu)秀論文和文章受到表彰。1987年我出版了第一部專著《經(jīng)濟訴訟基礎(chǔ)知識》，1988年又出版了第二部專著《經(jīng)濟司法實務(wù)》，后來又與他人合著了一些專著。
    這一次是根據(jù)我長期以來研究指導(dǎo)經(jīng)濟審判、民商事審判的一些心得和體會，從自己承辦和審理的大量新類型與疑難案例中，選擇一部分精彩的內(nèi)容匯集成冊，呈現(xiàn)在各位同仁和朋友們面前，與大家共同商榷。在這本書中，主要是對1998年以來審結(jié)的近200件民商事案件中的65件典型合同案件進行了較為詳盡的評析，明確了一般合同案件，房地產(chǎn)案件，金融案件，特別是借款擔(dān)保、委托貸款、大額存單、證券回購等案件的審理要點，提出如何針對當(dāng)事人爭議的焦點問題，恰當(dāng)適用法律、法規(guī)，及時、公正地審結(jié)每一起案件。所選案例經(jīng)法律與實踐檢驗，均是辦得好的和比較好的，這里面的案例諸如服務(wù)合同、股權(quán)債權(quán)轉(zhuǎn)讓等在當(dāng)前和今后一段時期民商審判中會具有一定的代表性。我想這本書中的典型案例，不但在發(fā)表時是有用的，即使是現(xiàn)在和今后，仍然應(yīng)當(dāng)是有益的，可以被大家所參考、借鑒的。
    我在讀別人寫的書的時候，總愛先看一看別人寫書的體會，別人有什么獨到之處，別人有什么可供參考的學(xué)習(xí)和寫作經(jīng)歷。其實，我很想把自己的寫作經(jīng)歷和體會告訴給大家，不知道是否與大家有一些雷同，或者讓大家感到失望。我的寫作還是有一點點小秘密告訴大家的。首先，要得益于幾位前輩的教導(dǎo)，其次是自己的潛心琢磨。我庭當(dāng)時的副庭級審判員沈關(guān)生、許麗生對我教益頗深。沈關(guān)生和許麗生既是高級法官又是高級學(xué)者，但是，他們又是不同類型的人。我學(xué)到了沈關(guān)生及時抓住新情況、新問題，及時進行研究的作法，學(xué)到了許麗生能夠抓準(zhǔn)宏觀問題，思路開闊，重點問題重點解決的作法。兩位前輩的不同風(fēng)格，給了我深刻的啟發(fā)。由于他們的文字水平很高，他們寫出的書面材料都成為了我學(xué)習(xí)的樣板。從1988年到1994年，我實際上是許麗生審案時的助手，是沈關(guān)生編輯《經(jīng)濟審判參考資料》(季刊)時的助手。這7年的學(xué)習(xí)與鍛煉，逐漸形成了我寫作時思路開闊、認(rèn)真細致，辦案時及時抓住焦點問題，重點問題重點解決的思路。將前輩們的成功經(jīng)驗運用于審判實踐中，就能夠得心應(yīng)手地審理各類案件，也能夠經(jīng)常開動腦筋，研究審判實踐中的新情況、新問題，及時總結(jié)出來，用于指導(dǎo)審判實踐，或者為立法界和理論界提供好的素材。在這里，還要感謝的一位恩師是黃赤東庭長，從1987年到1998年底，可以說，我寫的每一個書面報告、文書等，都有他批閱、圈改的痕跡，我寫的論文和許多案例分析都經(jīng)過他審閱或修改。他要求準(zhǔn)確、細致的作法，給我留下了深刻的印象，他的要求也成為了后來我對自己的要求。
    我深感自己學(xué)習(xí)和研究的不足與疏漏還有很多，學(xué)術(shù)研究和審判實踐的帶頭人在我周圍就有不少，例如奚曉明庭長、曹士兵博士、王闖博士，他們的理論功底深厚，寫的文章更是百讀不厭、愛不釋手；宋嘵明、劉貴祥副庭長審稿、辦案扎實，治學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)，他們的許多研究成果和實踐經(jīng)驗都是我學(xué)習(xí)的榜樣。因為今后學(xué)術(shù)研究的空間尚且很大，所以我還需要加倍努力地學(xué)習(xí)和研究，以報答國家的培養(yǎng)、前輩們的關(guān)懷，和同事們、朋友們的支持。在這里，我要特別提出感謝的是《人民司法》雜志編輯部趙諷副主任、楊海燕編輯，《法律適用》雜志喬燕副主編、李國慧編輯， 國家法官學(xué)院劉靜博士， 以及為我的文章與案例的發(fā)表作出貢獻的所有人，如果沒有你們的幫助，我的進步將是很有限的，也期待繼續(xù)得到你們的關(guān)懷和幫助。

書籍目錄

一、買賣合同  1. 買方支付銀行承兌匯票，賣方拒絕供貨，應(yīng)承擔(dān)返還貨款和承擔(dān)違約金責(zé)任  2. 名為代理進口這為購銷合同,供方違銷合同,供方違約慶承擔(dān)返還定金責(zé)任  3. 外貿(mào)公司具備法人資格,應(yīng)獨立承擔(dān)還款責(zé)任  4. 銀行公支機構(gòu)自愿出具擔(dān)保,理應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任  5. 買賣廢舊車輛合同無效后,買方不應(yīng)承擔(dān)合同責(zé)任  6. 被開辦企業(yè)具有法人資格,開辦單位及主管企業(yè)不應(yīng)承擔(dān)合同責(zé)任  7. 進口貨物的貨權(quán)是否轉(zhuǎn)移的法律適用二、加工承攬合同  8. 加工承攬合同有效,雙方應(yīng)按合同約定承擔(dān)責(zé)任  9. 實物借貸者應(yīng)與加工承攬方共同承擔(dān)返還責(zé)任  10. 加工事同未能履行,雙方均應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任三、建筑承包合同  11.政府是建設(shè)單位,尖承擔(dān)償付建設(shè)工程款的責(zé)任  12. 施工方無過錯,建設(shè)方應(yīng)當(dāng)支付工程款并承擔(dān)違約責(zé)任  13. 雙方當(dāng)事人均有過錯,應(yīng)按實際履行表況予以結(jié)算  14. 建筑承我合同未能全面履行,雙方均應(yīng)承擔(dān)相慶責(zé)任  15. 項目轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效,轉(zhuǎn)讓方應(yīng)直接返還“質(zhì)保金”四、聯(lián)營與借貸合同五、存單合同六、股權(quán)與債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同七、借款擔(dān)保合同八、借款與拆借合同九、委托貸款合同十、實物借貨合同十一、保險合同十二、服務(wù)合同十三、房地產(chǎn)合同十四、證券合同

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