債權(quán)法新問題與判解研究

內(nèi)容概要

對典型案件的判解研究是一種法學(xué)研究的新形式，它的出現(xiàn)反映了我國急速發(fā)展的社會生活對補(bǔ)漏法律”的急切呼喚。我認(rèn)為，我們所說的判解研究，是指采用法學(xué)理論對判決內(nèi)容進(jìn)行探究、闡釋、歸納、演繹，借以發(fā)現(xiàn)現(xiàn)行法律及司法解釋規(guī)定的不足，以圖從立法上完善。之所以要對債權(quán)法進(jìn)行判解研究，是因?yàn)閭鶛?quán)法作為調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的民法的重要組成部分，深深植根于社會現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活，它是人們每時每刻發(fā)生的、重復(fù)出現(xiàn)的交易活動的規(guī)律在法律上的集中體現(xiàn)。    債法是活的法，它的規(guī)則不僅要切實(shí)反映活生生的現(xiàn)實(shí)生活，并且要隨著現(xiàn)實(shí)生活的發(fā)展而不斷發(fā)展和創(chuàng)新。同時，即使其所包含的大量規(guī)則極為抽象和艱深，但也絕不僅僅停留于理論的表象而用于滿足純粹思辨的樂趣或需要，而是完全可以用以解釋經(jīng)濟(jì)活動和日常生活中哪怕是細(xì)小瑣碎的財(cái)產(chǎn)爭執(zhí)、利益糾葛、交易行為。每一項(xiàng)規(guī)則其實(shí)無不是生活中故事的總結(jié)。因此，以定紛止?fàn)帪榧喝蔚姆ü偃绻荒馨盐諅鶛?quán)法規(guī)則的語義、演化、特征甚至規(guī)則間的聯(lián)系，但并不會將特定的規(guī)則與相應(yīng)的社會生活實(shí)踐聯(lián)系起來并進(jìn)而運(yùn)用規(guī)則去解釋現(xiàn)實(shí)生活和處理各類糾紛，我認(rèn)為這樣的法官是不成功的，也是難以適應(yīng)審判實(shí)踐的需要的。    法官工作在審判前沿，其在處理各種債權(quán)法新問題的同時也在不斷創(chuàng)制新的判例，因此，法官對法律漏洞的填補(bǔ)最有發(fā)言權(quán)。    馬強(qiáng)同志的新作《債權(quán)法新問題與判解研究》采用判解研究的方法對審判實(shí)踐中遇到的債權(quán)法新問題進(jìn)行了專門研究，讀罷此書，掩卷思考，我認(rèn)為本書有以下幾個特點(diǎn)：    第一，所選案例具有典型性。案例不在大小，內(nèi)容不在繁簡，關(guān)鍵是看所選案例能否解釋一個或數(shù)個債權(quán)法規(guī)則的內(nèi)涵及其運(yùn)用。例如，在論述勞動合同的單方解除問題時，作者援引的案例極小，寥寥數(shù)語，但對案例背后隱含的法律問題進(jìn)行了旁征博引的闡述。結(jié)合新合同法、勞動法及審判實(shí)踐對此類糾紛處理的不完善性，作者提出了自己獨(dú)到的觀點(diǎn)：現(xiàn)行勞動法第31條關(guān)于勞動合同單方解除的規(guī)定有悻合同法原理，它將用人單位置于不公平的境地，應(yīng)當(dāng)修正之。文章雖短，立論新穎，讀罷令人深受啟發(fā)！    第二，所選案例具有疑難性。在本書所選的案例中，有些情節(jié)看似十分簡單的案件，但在具體處理時卻意見分呈，仁智互見。例如，在妻取夫款銀行應(yīng)否承擔(dān)違約責(zé)任一文中，作者將本案處理中當(dāng)事人雙方的訴辯意見、承辦案件法官的意見全面展示在讀者面前。在此基礎(chǔ)上，作者結(jié)合外國法、我國婚姻法、民法通則、合同法以及中國人民銀行的有關(guān)規(guī)定對本案進(jìn)行了細(xì)致入微的評析，得出了與判決不同的結(jié)論。充分顯示了所選案例的疑難性，典型性。    第三，案例的選用不完全拘泥于現(xiàn)行法的框架。在我國，由于沒有統(tǒng)一的民法典，因此，債權(quán)法的體系是一個沒有定論的問題，民法通則規(guī)定我國的債權(quán)法應(yīng)當(dāng)包括合同之債、侵權(quán)之債、不當(dāng)?shù)美畟?、無因管理之債。作者的這本專著遵從現(xiàn)行法的框架，但不拘泥于現(xiàn)行法的框架，在許多案例的選用和評述方面對現(xiàn)行法有所突破。例如，婚約解除后贈與物的歸屬、配偶權(quán)侵權(quán)、貞操權(quán)的民法保護(hù)等問題都是現(xiàn)行法律沒有規(guī)定但審判實(shí)踐中頗有爭議的問題，作者對上述問題進(jìn)行了有益的探討，顯示了作者不惟書本、只惟審判實(shí)踐的務(wù)實(shí)作風(fēng)。    第四，觀點(diǎn)新穎獨(dú)特。作者緊密結(jié)合審判實(shí)踐，研究審判實(shí)踐中出現(xiàn)的新問題，并善于提出自己的新觀點(diǎn)，新見解，其中的許多觀點(diǎn)、見解是獨(dú)創(chuàng)性的。例如，不真正連帶債務(wù)、無意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)、附保護(hù)第三人作用之合同等問題在國內(nèi)目前還鮮有人進(jìn)行系統(tǒng)研究，作者跟蹤這些新問題，大膽設(shè)想，小心論證，進(jìn)行系統(tǒng)研究，提出了自己的獨(dú)特觀點(diǎn)，有些觀點(diǎn)是具有相當(dāng)?shù)膶W(xué)術(shù)價(jià)值的。    當(dāng)然，由于債權(quán)法問題十分復(fù)雜，需要探討的問題很多，作者對債權(quán)法進(jìn)行的判解研究，畢竟時間、資料相對有限，有的問題顯得論述力度不夠和深度不夠。有些觀點(diǎn)是否合理，有待于實(shí)踐檢驗(yàn)，也還需要理論界共同探討。

書籍目錄

一、合同的成立與生效及在審判實(shí)踐中的運(yùn)用二、合同蓋章問題引發(fā)糾紛的處理三、要約效力的認(rèn)定四、要約與要約邀請的區(qū)別五、標(biāo)準(zhǔn)合同及免責(zé)條款效力六、締約過失責(zé)任法理與適用七、表見代理糾紛的認(rèn)定與處理八、因超越經(jīng)營范圍而訂立的合同的效力九、審判實(shí)踐中欺詐而行為的認(rèn)定十、乘人之危行為的認(rèn)定十一、以合法形式掩蓋非法目的的無效合同的認(rèn)定十二、違反公共利益的合同的效力十三、顯失公平的民事行為的認(rèn)定十四、債權(quán)轉(zhuǎn)讓十五、無權(quán)處分還是債權(quán)轉(zhuǎn)讓十六、同時履行抗辯權(quán)制度在審判實(shí)踐中的運(yùn)用十七、情勢變更原則的理論與實(shí)踐十八、不真正連帶債務(wù)十九、附保護(hù)第三人作用之合同二十、侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任的競合二十一、違反合同的補(bǔ)救措施二十二、效率違約與合同的實(shí)際履行二十三、出賣人違約拒不交貨，買受人轉(zhuǎn)購損失的認(rèn)定二十四、定金與預(yù)付款的認(rèn)定二十五、免責(zé)事由和免責(zé)條款二十六、合同之訴中的精神損害賠償二十七、出租房屋的優(yōu)先購買權(quán)二十八、居間合同的報(bào)酬及費(fèi)用請求權(quán)二十九、儲蓄合同掛失的效力三十、存款被冒領(lǐng)責(zé)任的承擔(dān)……

圖書封面

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