刑法中的行為論綱

內(nèi)容概要

　　我國(guó)第一部刑法典誕生至今已三十余年，1997年進(jìn)行了全面修正，尤其最近對(duì)刑法又進(jìn)行了較為全面的修改，刑事法網(wǎng)日漸嚴(yán)密。刑法為懲罰犯罪，保護(hù)人民，維護(hù)社會(huì)和諧穩(wěn)定發(fā)揮了重要作用。與之相應(yīng)，刑法學(xué)可謂是我國(guó)法學(xué)領(lǐng)域里起步最早的學(xué)科之一，也是研究相對(duì)成熟的學(xué)科，涌現(xiàn)了大量的研究成果。隨著我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，各種社會(huì)關(guān)系愈加錯(cuò)綜復(fù)雜，刑法學(xué)的研究日漸深入，但包括刑法學(xué)的基礎(chǔ)理論問題仍需要進(jìn)行深入研究，大量實(shí)踐中出現(xiàn)的復(fù)雜疑難案件亟待從理論上加以解決。這就要求刑法學(xué)研究在積極吸取國(guó)外優(yōu)秀成果的同時(shí)努力實(shí)現(xiàn)與本國(guó)刑事立法和司法實(shí)踐的對(duì)接，在致力于對(duì)現(xiàn)行刑法規(guī)范進(jìn)行注釋解讀的同時(shí)綜合運(yùn)用哲學(xué)、社會(huì)學(xué)、政治學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)等手段從刑事政策、犯罪學(xué)、國(guó)際刑法學(xué)等多角度拓展刑法學(xué)研究視野，并最終服務(wù)于刑法目的的實(shí)現(xiàn)。

書籍目錄

緒言
　　一、概念思維與類型思維
　　二、事實(shí)、價(jià)值與規(guī)范
　　三、本書論述之犯罪論體系背景與主旨
第一章　行為之概說
　第一節(jié)　大陸法系行為理論之歷史沿革
　　一、因果行為論之前的行為輪廓
　　二、近代行為理論
　　三、消極的行為理論
　　四、大陸法系行為理論之啟示
　第二節(jié)　大陸法系刑法理論中行為機(jī)能之考察
　　一、行為機(jī)能之學(xué)說
　　二、行為機(jī)能之矛盾
　　三、行為機(jī)能之再探討
　第三節(jié)　行為與犯罪構(gòu)成
　　一、危害行為與我國(guó)犯罪構(gòu)成模式之關(guān)系
　　二、實(shí)行行為與我國(guó)犯罪構(gòu)成模式之關(guān)系
　　三、大陸法系的行為與犯罪構(gòu)成
第二章　我國(guó)刑法中的行為理論研究
　第一節(jié)　我國(guó)行為理論研究之概況
　　一、我國(guó)傳統(tǒng)刑法中行為理論之研究模式
　　二、我國(guó)行為理論研究之新發(fā)展
　　三、我國(guó)行為理論研究之反思
　第二節(jié)　我國(guó)刑法中的危害行為
　　一、我國(guó)刑法理論關(guān)于危害行為的界定
　　二、危害行為之缺陷
　　三、危害行為之保留與改造
　第三節(jié)　我國(guó)刑法中的實(shí)行行為
　　一、實(shí)行行為之概念
　　二、實(shí)行行為在犯罪論體系中的定位
　　三、實(shí)行行為與構(gòu)成行為之關(guān)系
　　四、實(shí)行行為的體系價(jià)值缺失
　　五、在犯罪構(gòu)成體系中納入實(shí)行行為
　第四節(jié)　行為體系建構(gòu)之初步構(gòu)想
　　一、行為研究應(yīng)以法律思維為引導(dǎo)
　　二、行為研究有必要超越我國(guó)傳統(tǒng)的犯罪構(gòu)成體系
　　三、大陸法系犯罪構(gòu)成體系中行為之借鑒
　　四、我國(guó)犯罪構(gòu)成體系中行為建構(gòu)之設(shè)想
第三章　刑法中的一般行為
　第一節(jié)　大陸法系一般行為理論之反思
　　一、一般行為之意義
　　二、一般行為之根本機(jī)能
　　三、一般行為觀念之澄清
　第二節(jié)　一般行為概念之分析
　　一、一般行為概念之限制性
　　二、一般行為是本體行為論還是規(guī)范行為論
　　三、一般行為概念中是否包含意識(shí)要素
　第三節(jié)　我國(guó)刑法中的一般行為——危害行為
　　一、危害行為概念之重構(gòu)
　　……
第四章　刑法中的具體行為
第五章　刑法中的構(gòu)成行為
第六章　刑法中的實(shí)行行為
參考文獻(xiàn)

章節(jié)摘錄

　　一、行為機(jī)能之學(xué)說對(duì)行為概念機(jī)能的討論始于對(duì)行為概念包容性的關(guān)注，因果行為論后期麥茲格提出在行為概念中加入價(jià)值性因素，以確保因果行為能包含不作為行為，并同時(shí)提出了行為的二重機(jī)能：第一，分類機(jī)能，即行為是刑法所規(guī)制的所有犯罪現(xiàn)象的最上位概念，其將自始不具有刑事處罰可能性的事態(tài)排除在行為概念之外，為犯罪評(píng)價(jià)劃定一個(gè)最初的范圍。第二，定義機(jī)能，行為概念是一切犯罪評(píng)價(jià)要素，即構(gòu)成要件符合性、違法性以及有責(zé)性賴以附加的基礎(chǔ)實(shí)體，其不僅是犯罪評(píng)價(jià)的客體事實(shí)，還是被加以評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)的價(jià)值關(guān)系概念。其后日本學(xué)者西原春夫、大谷實(shí)等也持二機(jī)能說，雖然用語上不盡相同，但范疇的實(shí)質(zhì)內(nèi)涵基本一致?！　⌒袨槿龣C(jī)能說的代表學(xué)者是社會(huì)行為論者麥和華，他認(rèn)為行為概念應(yīng)具有以下三種機(jī)能：一是作為基本要素的機(jī)能，任何體系都是從一個(gè)基本要素開始，其他要素都是對(duì)這一基本要素的記述和評(píng)價(jià)。在犯罪論體系中，這一基本要素便是行為，因此行為概念必須是一個(gè)統(tǒng)一性的概念。二是作為結(jié)合要素的機(jī)能。一般認(rèn)為行為是違法且有責(zé)的符合構(gòu)成要件的行為，則行為是展開犯罪判斷的前提和基礎(chǔ)。在行為一違法一有責(zé)之序列判斷中，行為居于連接判斷階層的結(jié)合地位，而且相對(duì)于不法、有責(zé)等評(píng)價(jià)要素而言，其必須保持價(jià)值中立性。三是作為界限要素之機(jī)能。即行為概念應(yīng)該為犯罪評(píng)價(jià)的客體劃定一個(gè)最初的范圍，其不僅要涵蓋所有的犯罪行為樣態(tài)，最重要的是必須將根本不為刑法所關(guān)心的事物排除出去，這可謂是行為最具有實(shí)用意味的機(jī)能。三機(jī)能說還有其他學(xué)者的觀點(diǎn)，但也只是存在具體用語的差別。這一學(xué)說可以說是行為機(jī)能的通說?！　∵€有一種則是以日本學(xué)者曾根威彥為代表的行為四重機(jī)能說，即將三機(jī)能說中的基本要素予以細(xì)化，將其分為理論體系建構(gòu)上的基本要素機(jī)能和統(tǒng)一所有犯罪樣態(tài)的統(tǒng)一要素機(jī)能。值得一提的是日本學(xué)者米田泰邦所提倡的四機(jī)能說，除以上三機(jī)能說的觀點(diǎn)外，基于回應(yīng)法治國(guó)家“無行為則無犯罪”的要求，提出了實(shí)質(zhì)要素機(jī)能，即認(rèn)為行為的本體構(gòu)造是一般人所認(rèn)為的社會(huì)影響的惹起。但是，行為的機(jī)能應(yīng)該是行為概念在刑法學(xué)體系中的意義，而不是概念本身，所以這一實(shí)質(zhì)要素的提出有混淆概念和概念機(jī)能之嫌，因而沒有得到學(xué)界的認(rèn)可，而少有論述?！　∽詈笾档靡惶岬氖羌执髮W(xué)牛牛牛博士提出行為概念的“排除性機(jī)能”、“批判性機(jī)能”、“統(tǒng)一性機(jī)能”，并認(rèn)為這三種機(jī)能正是其在犯罪成立理論體系中邏輯起點(diǎn)的體現(xiàn)。所謂排除性機(jī)能，是指雖然行為概念具有這樣的排除性機(jī)能，但并不是說行為概念是一個(gè)獨(dú)立的、明確的評(píng)價(jià)階段，它的這種對(duì)犯罪性的排除只是間接地由排除規(guī)范性而得出的推斷。 　　……

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