中華法系的形與魂

前言

自從人類社會產(chǎn)生法律現(xiàn)象之后，法律現(xiàn)象總是在“有形”與“無形”的交融作用下或快或慢地向前發(fā)展?！坝行巍钡姆涩F(xiàn)象是法律的軀殼，包括形式化的法律制度、法律機(jī)構(gòu)以及法律的實踐運行，等等；“無形”的法律現(xiàn)象是法律的靈魂，包括支配法律行為的法律思想、法律理念、法律精神、法律意識，等等。今人發(fā)掘傳統(tǒng)法律文化的精髓，不僅要觀其“形”，更要悟其“魂”。法制的“形”與“魂”就像推動法制社會發(fā)展的兩個輪子，須臾不可偏廢與分離。作為世界四大文明古國之一的中國，有著五千年的悠久文明史，在古代中國人創(chuàng)造的燦爛文化體系中，傳統(tǒng)法律文化自成體系。至唐代，中國傳統(tǒng)法律文化達(dá)至頂峰，且對周邊東亞諸國產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響，形成了獨具特色的中華法系。但是，自近代以來，伴隨著西方列強(qiáng)的“堅船利炮”強(qiáng)行打開中國封閉已久的國門，中國在一步一步淪為半殖民地半封建社會的同時，曾經(jīng)輝煌一時的中華法系也日趨解體，中國傳統(tǒng)法律同時也開始了它的近代化歷程?；仡?0世紀(jì)以來我們所進(jìn)行的法律近代化的進(jìn)程，我們遺憾地看到，以大規(guī)模法律移植為主要特征的法律近代化，在法律實現(xiàn)的社會實效上卻舉步維艱，辛苦構(gòu)建的近乎完全“西化”的法律體系卻只能停留在紙面上，很難植根于我們這塊土地。究其原因，乃因視西方法律文化成為法律移植的主要對象和評判法治變革成效的主要標(biāo)準(zhǔn)，忽視、冷落甚至批判、攻擊中國傳統(tǒng)法律文化，以強(qiáng)制推進(jìn)的急功近利的方式迫使中國法律實現(xiàn)現(xiàn)代化，事實已經(jīng)證明這是失敗的。因此，盡管從制度機(jī)構(gòu)層面上講，近代以來，中華法系在西力東侵面前而被迫解體，但從思想文化傳承來看，中國傳統(tǒng)法律文化并沒有隨著中華法系的解體而消亡。相反，在中國傳統(tǒng)法律近代化的進(jìn)程中，中國傳統(tǒng)法律文化仍然在起著或正或反的作用。

內(nèi)容概要

本書是齊魯法學(xué)文庫之一。2007年以來，山東省法律史學(xué)研究會先后在濟(jì)南、日照和濰坊召開了“傳統(tǒng)法制對構(gòu)建社會主義和諧社會的啟示”、“中國司法傳統(tǒng)的現(xiàn)代法理探討”、“建國六十周年法律史研究的回顧與展望”為主題的學(xué)術(shù)研討會，取得了良好的效果，本書即是這三次會議成果的結(jié)晶。本書主要致力于總結(jié)整理中國傳統(tǒng)法律資源，批判地借鑒和吸收西方先進(jìn)的法律文化傳統(tǒng)，為中國社會主義法治建設(shè)提供理論借鑒，促進(jìn)理論法學(xué)研究的繁榮與發(fā)展。

書籍目錄

理論篇  從禮刑分離到禮刑結(jié)合——隋唐以前禮刑關(guān)系略論  儒家的政治法律觀與構(gòu)建和諧社會  簡論《尚書》中的幾個重要范疇——中國古代社會政法思想的活頭源水  試論商鞅法律思想之刑罰目的  韓非子法律思想研究綜述  論薛福成的國際法思想  對當(dāng)代中國法治奠基使命的學(xué)理反思——以法律文化傳統(tǒng)為視角的簡要考察  法治視角下的中國法律傳統(tǒng)——兼論法治建設(shè)的中國之路  中國傳統(tǒng)法律文化對現(xiàn)代法治建設(shè)的影響  認(rèn)真對待中國傳統(tǒng)法——一種全球化下的反思  淺談中國傳統(tǒng)消極法律文化對當(dāng)代法治建設(shè)的影響制度篇  回顧與展望——中國法制史研究三十年綜述  英租威海衛(wèi)與德占膠澳土地法律制度之對比  對新中國成立以來中國法律史研究立場及方法的幾點反思  新中國法制史教育的回顧  上古社會的環(huán)境倫理意識與政法規(guī)范  論宗法制度對我國古代法制的影響  秦漢“比地為伍”問題淺議  元代酷刑考略  北宋君主臨朝視事暨詔令議決制度  清代民間社會保障機(jī)制簡析  清朝慈善組織自治制度探悉  “西洋人傳教治罪”條例產(chǎn)生原因探析  近代中國著作權(quán)國際保護(hù)的兩難困境分析  中華民國時期離婚制度論析  南京國民政府時期離婚法律制度探析司法篇  中國傳統(tǒng)的司法理念及其制度表現(xiàn)——以無訟、慎刑為視角  中國古代司法“斷獄無正條”下的歷史抉擇  傳統(tǒng)司法官眼中的“法”——中國傳統(tǒng)司法過程中的法律發(fā)現(xiàn)  我國古代死刑救濟(jì)制度對完善當(dāng)前死刑救濟(jì)制度的啟示  論我國古代司法權(quán)與行政權(quán)的“分”與“合”  宋朝集議制度研究  論沈家本在清末司法改革中的作用域外法學(xué)篇  走在十字路口的外國法律史學(xué)及路徑選擇  拜占庭《?？寺寮印芳捌錃v史影響  《學(xué)說匯纂》中的海商法芻議  18—19世紀(jì)改革與英國司法現(xiàn)代化  司法：英國法治文明的強(qiáng)力推手  法律實用主義及其貢獻(xiàn)  融貫論下的命題之“真”——基于哲學(xué)史的考察  論歷史視角下的產(chǎn)品責(zé)任歸責(zé)原則

章節(jié)摘錄

自1997年黨的“十五大”報告明確“依法治國”戰(zhàn)略布局后，我國法治研究與實踐發(fā)展迅猛，現(xiàn)代法治建設(shè)粗具規(guī)模。但毋庸置疑，當(dāng)前法治建設(shè)還存在許多問題：我們一方面高喊建設(shè)法治國家而大量立法，另一方面有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)與違法不究的社會現(xiàn)象大量存在；“依法治國”不僅沒有使人們信仰法律，反而使很多人選擇遠(yuǎn)離法律。事實上，在我們較為透徹地研究了西方法治并將西方優(yōu)秀法律觀念、思想與制度引入中國，而國家也已把法律提到至高無上地位之后，我們才發(fā)現(xiàn)，在西方行之有效的法律文化在中國境遇下卻變得面目全非、舉步維艱。人們開始逐漸明白：我們現(xiàn)在所研究的法治概念本質(zhì)上是西方法律文化的舶來品，我們多從西方法律文化中探索法治的源頭，尋找法治的蹤跡，發(fā)掘法治的內(nèi)涵，并將研究成果直接運用于中國法治實踐，卻忽視了法治的“中國性”或“本土性”問題，即外來法律如何與中國原有傳統(tǒng)較好地融合并達(dá)到預(yù)期社會效果的問題。我們應(yīng)實現(xiàn)中國法治“中國特殊性”與“法律獨立性”的互補(bǔ)混融，自覺昭明當(dāng)代中國法治健康發(fā)展的基架和方向，以切實完成中國法治奠基這一歷史使命。一、對“中國法治”概念內(nèi)涵的學(xué)理思考法律總是為特殊民族文化價值觀念和思維方式所支配。西方文化境遇下的西方法律思想史是以現(xiàn)實理性和宗教神性的內(nèi)在張力為基本線索展開的。遠(yuǎn)古時代法律理性和宗教神性混同合一，這種痕跡在蘇格拉底和柏拉圖的思想體系中還很明顯。亞里士多德繼承柏拉圖理念論蘊涵的神性思想并從邏輯上粗略勾勒出法治形式要件，開自覺分疏西方法律現(xiàn)實理性和宗教神性關(guān)系之先河。

編輯推薦

《中華法系的形與魂》：齊魯法學(xué)文庫(2010·5)

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