中國行政登記法律制度研究

前言

本書是在我博士論文基礎(chǔ)上形成的一部專門研究中國行政登記法律制度的學(xué)術(shù)專著。據(jù)我所知，迄今為止，我國尚無專門研究中國行政登記制度的法學(xué)專著。近些年來，尤在《物權(quán)法》頒布后，在法學(xué)界，關(guān)于中國行政登記法律制度的研究逐漸趨熱，爭論激烈，主要集中在以下方面：1.行政登記是一種獨(dú)立的還是非獨(dú)立的行政行為（行政管理行為）？在這個(gè)問題上存在“獨(dú)立說”、“非獨(dú)立說”、“折衷說”的爭論?！蔼?dú)立說”認(rèn)為，行政登記是與行政法學(xué)理論對行政行為模式分類下的行政許可、行政確認(rèn)等相并列的一種獨(dú)立的行政行為（或行政管理行為）模式。其中又有“法律行為說”和“非法律行為說”之爭?！胺仟?dú)立說”認(rèn)為，行政登記是從屬于某類行政行為的一種形式或程序，其中又存在“行政監(jiān)督檢查說”、“行政確認(rèn)說”和“行政許可說”之爭?！罢壑哉f”既認(rèn)為行政登記具有相對獨(dú)立的法律屬性，又否定其可以獨(dú)立成為行政行為的模式之一。2.關(guān)于行政登記行為的性質(zhì)，主要存在“公法行為說”、“私法行為說”和“公私法行為交叉說”之爭，“行政法律行為說”、“準(zhǔn)行政法律行為說”和“行政事實(shí)行為說”之爭，“屬于行政許可行為”和“屬于行政確認(rèn)行為”之爭。3.關(guān)于行政登記行為的可訴性，該問題的爭論完全與對行政登記行為性質(zhì)的不同理解相呼應(yīng)。認(rèn)為其屬于行政行為或行政法律行為的人自然認(rèn)為其具有可訴性；認(rèn)為其屬于準(zhǔn)行政法律行為的人對其可訴性表示一定程度的懷疑；而認(rèn)為其屬于行政事實(shí)行為的人則斷然否定其具有可訴性。

內(nèi)容概要

　　本專著研究的主要內(nèi)容包括：　　1.中國行政登記的歷史、現(xiàn)狀、研究狀況及綜述。　　2.行政登記的功能、作用及效果?！　?.行政登記行為的性質(zhì)及定性標(biāo)準(zhǔn)和分類定性方法?！　?.錯(cuò)誤行政登記及法律責(zé)任?！　?.行政登記的法律救濟(jì)。包括：行政登記可訴性問題、司法審查標(biāo)準(zhǔn)問題以及行政登記下的民事權(quán)利救濟(jì)路徑問題的研究及解決方案?！　?.行政登記司法審查的其他若干重大、疑難問題——結(jié)合典型案例。包括：司法審查對行政登記機(jī)關(guān)權(quán)限的考量、司法審查對行政登記可訴性問題的把握、行政登記司法審查的法治要求等。

作者簡介

茅銘晨，男，1958年生，漢族，浙江杭州人，法學(xué)教授，法學(xué)博士。主要社會兼職：國務(wù)院學(xué)位委員會學(xué)位與研究生教育專家?guī)鞂＜遥憬〉胤搅⒎▽＜規(guī)斐蓡T，中共杭州市委、市人民政府專家咨詢委員，杭州市特邀監(jiān)察員，杭州市江干區(qū)法律顧問，杭州市西湖區(qū)人民法院專家咨詢委員，杭州仲裁委員會仲裁員，律師，中青年學(xué)科帶頭人。在《中國法學(xué)》、《管理世界》、《政法論壇》、《人大復(fù)印資料》、《現(xiàn)代法學(xué)》、《稅務(wù)研究》、《經(jīng)濟(jì)體制改革》、《浙江大學(xué)學(xué)報(bào)》、《西南政法大學(xué)學(xué)報(bào)》、《財(cái)經(jīng)論叢》等國家級重要刊物和其他刊物上發(fā)表論文數(shù)十篇。著有《政府管制法學(xué)原論》（獨(dú)著）、《政府管制法基本問題研究-兼對紡織業(yè)政府管制制度的法學(xué)考察》（主編）、《世界憲法法院制度研究》（副主編）、《和諧社會的法治環(huán)境研究》（合著）、《建言咨政》（合著）、《法治視野下的民營經(jīng)濟(jì)》（合著）等理論專著。編著有《行政法與行政訴訟法概論》（主編）、《行政法與行政訴訟法》（副主編）等教材。主持教育部人文社會科學(xué)研究規(guī)劃基金項(xiàng)目、浙江省哲學(xué)社會科學(xué)規(guī)劃課題、浙江省社聯(lián)課題、浙江省教育廳課題、浙江省司法廳、浙江省法學(xué)會重點(diǎn)課題、杭州市委市政府重大課題等研究項(xiàng)目10余項(xiàng)，參與國家社會科學(xué)基金項(xiàng)目、浙江省哲學(xué)社會科學(xué)規(guī)劃重點(diǎn)課題等研究項(xiàng)目多項(xiàng)。獲浙江省哲學(xué)社會科學(xué)優(yōu)秀成果學(xué)術(shù)進(jìn)步獎(jiǎng)、浙江省高等學(xué)?？蒲谐晒泉?jiǎng)、浙江省優(yōu)秀法學(xué)論著二等獎(jiǎng)、杭州市哲學(xué)社會科學(xué)優(yōu)秀成果一、二等獎(jiǎng)等學(xué)術(shù)獎(jiǎng)勵(lì)。

書籍目錄

前言 導(dǎo)論 第一章 中國行政登記的基本情況及研究狀況 一、中國行政登記制度的歷史與現(xiàn)狀 1.中國行政登記制度發(fā)展歷史的簡要回顧 2.中國目前行政登記制度的有關(guān)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù) 二、中國行政登記制度的分類 1.按強(qiáng)制性程度分 2.按主動性情況分 3.按性質(zhì)分 4.按行為模式分 5.按時(shí)間分 6.按涉及相對人權(quán)利、義務(wù)分 7.按具體內(nèi)容分 三、中國行政登記制度的研究狀況 1.基本情況 2.研究綜述 第二章 行政登記的功能、作用及效果 一、行政登記的功能 1.記載備案 2.公示公信 3.確認(rèn)證明 4.管理服務(wù) 二、行政登記的作用 1.介入私域 2.掌握信息 3.賦予效力 4.承載審批 三、行政登記的法律效果、事實(shí)效果 1.事實(shí)效果 2.法律效果 第三章 行政登記行為的性質(zhì) 一、行政登記是公務(wù)行為 1.行政登記與民商事活動 2.行政登記的公務(wù)行為屬性分析 二、行政登記是“跨類別”的公務(wù)行為 1.行政行為的“類”及“模式化” 2.實(shí)證考察：行政登記是“跨類別”的公務(wù)行為 3.“跨類說”的學(xué)術(shù)意義 三、行政登記行為的定性標(biāo)準(zhǔn)和分類定性 1.大陸法系傳統(tǒng)行政行為理論概述及借鑒 2.行政登記行為的定性標(biāo)準(zhǔn)和分類定性 3.作為行政確認(rèn)的登記、作為行政許可的登記和作為行政事實(shí)行為的登記 第四章 錯(cuò)誤行政登記及法律責(zé)任 一、錯(cuò)誤行政登記的界說及特征 1.錯(cuò)誤行政登記的界說 2.錯(cuò)誤行政登記的特征 二、錯(cuò)誤行政登記的主要表現(xiàn) 1.故意違法登記 2.過失違法登記 3.客觀因素作用下的錯(cuò)誤登記 三、錯(cuò)誤行政登記的補(bǔ)救及法律、紀(jì)律責(zé)任 1.錯(cuò)誤行政登記的補(bǔ)救 2.錯(cuò)誤行政登記的法律和紀(jì)律責(zé)任 第五章 行政登記的法律救濟(jì) 一、行政登記可訴性問題及解決方案 1.我國學(xué)界的研究現(xiàn)狀和當(dāng)前的制度安排 2.理論重構(gòu)：行政登記可訴性的解決 二、理論與制度的改革：行政登記司法審查標(biāo)準(zhǔn)的確立 1.合法性審查標(biāo)準(zhǔn)：非必備過錯(cuò)標(biāo)準(zhǔn) 2.問責(zé)性審查標(biāo)準(zhǔn)：過錯(cuò)標(biāo)準(zhǔn) 3.行政賠償審查標(biāo)準(zhǔn)：違法標(biāo)準(zhǔn) 4.有效性審查標(biāo)準(zhǔn)：重大違法標(biāo)準(zhǔn) 三、制度安排：行政登記下的民事權(quán)利法律救濟(jì)路徑探索 1.實(shí)踐中的困惑 2.法律與研究現(xiàn)狀 3.出路 第六章 行政登記司法審查的其他若干重大、疑難問題——來自司法實(shí)踐的思考 一、司法審查對行政登記機(jī)關(guān)權(quán)限的考量 1.管理性與服務(wù)性 2.羈束性與裁量性 3.形式審查權(quán)與實(shí)質(zhì)審查權(quán) 4.獨(dú)享權(quán)與分享權(quán) 二、司法審查對行政登記可訴性問題的把握 1.對涉及特定權(quán)利的行政登記可訴性的把握 2.對具體法律并未明確規(guī)定可以起訴的行政登記可訴性的把握 3.對涉及第三人利益的行政登記可訴性的把握 三、行政登記司法審查的法治要求 1.司法審查應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格尊重事實(shí) 2.司法審查應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依照法律 3.司法審查應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守法律 4.司法審查應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格堅(jiān)持公正 第七章 結(jié)語：本研究主要結(jié)論概括 一、關(guān)于行政登記行為的可訴性 1.不同行為模式下的行政登記之可訴性 2.作為行政確認(rèn)的登記、作為行政許可的登記和作為行政事實(shí)行為的登記的可訴性 二、關(guān)于行政登記下的民事權(quán)利救濟(jì)路徑 三、關(guān)于行政登記司法審查標(biāo)準(zhǔn)和法律責(zé)任 參考文獻(xiàn) 后記

章節(jié)摘錄

插圖：隨機(jī)選擇一些我國現(xiàn)有比較有影響的行政法學(xué)教科書，各教科書對行政登記制度的認(rèn)識不僅過于狹窄，而且大相徑庭：有的將行政登記視為行政許可的一種程序；有的將行政登記視為行政許可的一種類型；有的將行政登記歸為行政確認(rèn)的一種形式；有的則認(rèn)為行政登記僅僅是登記（記載），屬于一種行政事實(shí)行為；還有的則在自身體系內(nèi)界定不清，存在混亂。例如，在同一本教材里，在“行政許可”一節(jié)，認(rèn)為行政登記是對相對方具有“從事一定活動的資格”或“具備從事相應(yīng)活動的能力”的“認(rèn)可”，把行政登記界定為“確定企業(yè)或其他組織主體資格的一種許可程序。某些行政許可事項(xiàng)可以通過登記來確認(rèn)……如企業(yè)法人登記、公司登記、外國企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)登記、仲裁委員會登記、外國商會登記等”。而在“行政確認(rèn)”一節(jié)，卻把登記作為行政確認(rèn)的一種主要形式，認(rèn)為行政登記是“行政主體應(yīng)申請人申請，在政府有關(guān)登記簿冊中記載相對方的某種情況或事實(shí)，并依法予以正式確認(rèn)的行為。例如，工商企業(yè)登記、房屋產(chǎn)權(quán)登記、戶口登記、社團(tuán)登記、婚姻登記，等等”。①雖然，人們可以接受行政許可和行政確認(rèn)“常常是同一行政行為的兩個(gè)步驟”或“有時(shí)是一個(gè)行為的兩個(gè)方面”這樣一種觀點(diǎn)②，但像“企業(yè)登記”這樣一種行政行為，究竟是對相對方具有“從事一定活動的資格”或“具備從事相應(yīng)活動的能力”的認(rèn)可或許可呢？還是僅僅將“相對方的某種情況或事實(shí)”“記載”在“政府有關(guān)登記簿冊中”，并對記載的情況或事實(shí)予以正式確認(rèn)？作者并沒有向讀者做出清晰的交代。筆者認(rèn)為：第一，行政登記并不是“一類”行政行為，它是性質(zhì)交叉混合的一種行政公務(wù)行為，具有多種不同性質(zhì)的種類。也就是說，有的行政登記屬于行政許可（如固定形式印刷品廣告登記，商品展銷會登記，戶外廣告登記，進(jìn)出口化妝品生產(chǎn)、加工單位衛(wèi)生注冊登記，外商直接投資項(xiàng)下外匯登記，特殊經(jīng)濟(jì)區(qū)域區(qū)內(nèi)機(jī)構(gòu)外匯登記，境外投資外匯資金（資產(chǎn)）來源與匯出審核登記，企業(yè)工商登記，社團(tuán)登記，事業(yè)單位登記，司法鑒定機(jī)構(gòu)登記。

后記

本書是我在博士論文基礎(chǔ)上撰寫的一部專門研究中國行政登記法律制度的理論專著。在一定意義上說，它是我博士生涯的有形記載。感謝我的導(dǎo)師、我國著名行政法學(xué)專家、前浙江大學(xué)副校長、現(xiàn)浙江工商大學(xué)校長胡建淼教授對我博士論文的悉心指導(dǎo)和提出的寶貴意見。多少帶有“王婆賣瓜”色彩的前言、后記，真實(shí)展現(xiàn)了我對本研究領(lǐng)域重大問題的見解和研究心跡。正如我在前言中所言，行政登記是政府管理的一種重要形式和手段。我國的行政登記制度幾乎覆蓋行政管理的各個(gè)領(lǐng)域。我較早看到并認(rèn)識到：隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和國家法治建設(shè)的推進(jìn)，對我國行政登記法律制度進(jìn)行梳理、整合與完善，解決我國行政登記法律制度長期得不到解決的諸多理論和實(shí)踐問題，對提升中國政府管理水平、推進(jìn)行政法治、完善我國有關(guān)行政登記制度的立法、執(zhí)法和司法，加強(qiáng)對公民、法人和其他組織合法權(quán)利的保護(hù)意義重大，已經(jīng)成為當(dāng)代中國發(fā)展的一個(gè)迫切需要解決的重大問題；另一方面，目前法學(xué)界對行政登記的研究還存在諸多不足，因此，為行政登記的法學(xué)研究“添磚加瓦”也具有重要的學(xué)術(shù)意義。所以，我對中國行政登記法律制度的研究興趣早已萌生。但由于忙忙碌碌，一直未能下決心付諸行動。2007年《物權(quán)法》的頒布，又觸動了我的這一研究興趣。正好，當(dāng)時(shí)博士學(xué)業(yè)進(jìn)入論文階段，我選擇中國行政登記法律制度作為我博士論文的研究對象，從而為了卻這個(gè)留存多年的研究夙愿提供了契機(jī)。寫作是一個(gè)非常艱辛的工作。無論是實(shí)證資料的搜集、對中國行政登記制度的梳理考量，還是對理論難題的突破或最終形成某個(gè)解決問題的思路，都是夢縈魂?duì)康氖隆袝r(shí)，為獲得一個(gè)寫作靈感、解決一個(gè)研究難題而興奮；有時(shí)，因一個(gè)創(chuàng)新性的思想難以得到求證而不安；有時(shí)，則為寫作的進(jìn)度、難度而焦慮。

編輯推薦

《中國行政登記法律制度研究》是由上海財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社出版的。

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