公司法的制度解析

內(nèi)容概要

張舫所著的《公司法的制度解析》從理論上對(duì)我國公司法的主要制度進(jìn)行解讀，并對(duì)我國公司法存在的問題提出自己的完善建議。全書分為三大部分，共七章。《公司法的制度解析》第一部分從公司法的發(fā)展、公司基本要素的角度，對(duì)我國公司法總則部分進(jìn)行解析；第二部分對(duì)有限責(zé)任公司制度進(jìn)行解析；第三部分，從公司治理的角度對(duì)股份公司制度進(jìn)行解析。

作者簡介

張舫，民商法博士(1997中國社會(huì)科學(xué)院)，重慶大學(xué)法學(xué)院教授，博士生導(dǎo)師，美國佛羅里達(dá)大學(xué)訪問學(xué)者(2006年1月至2007年1月)。出版專著5部，并在《現(xiàn)代法學(xué)》《法學(xué)》等學(xué)術(shù)期刊發(fā)表論文20余篇。其代表作為《公司收購法律制度研究》《證券上的權(quán)利》《公司控制的理論與實(shí)踐》。

書籍目錄

第一章  緒論
  第一節(jié)  企業(yè)組織的嬗變——所有與經(jīng)營的分離
  第二節(jié)  所有與經(jīng)營分離后的代理成本問題
  第三節(jié)  從特許主義到準(zhǔn)則主義——現(xiàn)代公司法的出現(xiàn)
第二章  公司的法律屬性及構(gòu)成要素
  第一節(jié)  作為法人的公司
  第二節(jié)  公司的構(gòu)成要素
  第三節(jié)  公司的能力
第三章  有限責(zé)任公司的設(shè)立
  第一節(jié)  有限責(zé)任公司的股東
  第二節(jié)  出資
  第三節(jié)  有限責(zé)任公司設(shè)立程序與設(shè)立中的公司
第四章  有限責(zé)任公司的股東
  第一節(jié)  有限責(zé)任公司股東權(quán)的取得
  第二節(jié)  有限責(zé)任公司股東的權(quán)利  
第五章  有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)
  第一節(jié)  股東會(huì)
  第二節(jié)  董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和經(jīng)理
  第三節(jié)  一人公司的特殊規(guī)定
第六章  股份公司的公司治理結(jié)構(gòu)及其問題
  第一節(jié)  股份公司的治理模式與理論
  第二節(jié)  所有者控制治理模式存在的問題
第七章  股權(quán)分散與公司治理——以美國為例
  第一節(jié)  股權(quán)分散對(duì)公司治理的影響
  第二節(jié)  機(jī)構(gòu)投資者的作用與增強(qiáng)股東權(quán)
第八章  德國和日本的金融機(jī)構(gòu)控制
  第一節(jié)  銀行在公司治理中的作用
  第二節(jié)  兩種股權(quán)結(jié)構(gòu)的比較
第九章  我國上市公司的治理
  第一節(jié)  我國上市公司治理的基本制度
  第二節(jié)  股權(quán)結(jié)構(gòu)帶來的問題
后記

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁：   （2）公司住所是司法文書、行政公文的送達(dá)地。法院司法文書送達(dá)在實(shí)體法和程序法上都具有重要意義，司法文書只有送達(dá)后才會(huì)發(fā)生相應(yīng)的效力。根據(jù)最高人民法院2004年9月發(fā)布的《關(guān)于以法院專遞方式郵寄送達(dá)民事訴訟文書的若干規(guī)定》，當(dāng)事人起訴或者答辯時(shí)應(yīng)當(dāng)向人民法院提供或者確認(rèn)自己準(zhǔn)確的送達(dá)地址，并填寫送達(dá)地址確認(rèn)書。當(dāng)事人拒絕提供的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其拒不提供送達(dá)地址的不利后果，并記人筆錄。當(dāng)事人拒絕提供自己的送達(dá)地址，經(jīng)人民法院告知后仍不提供的，自然人以其戶籍登記中的住所地或者經(jīng)常居住地為送達(dá)地址；法人或者其他組織以其工商登記或者其他依法登記、備案中的住所地為送達(dá)地址。對(duì)于行政文書，《行政處罰事先告知書》《行政處罰決定書》《聽證通知書》等行政文書，都需要送達(dá)后發(fā)生效力。根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定，行政文書的送達(dá)可以參照民事訴訟法有關(guān)送達(dá)的規(guī)定，這樣，公司住所對(duì)行政文書送達(dá)具有與司法文書送達(dá)相似的意義。 （3）公司住所對(duì)于確定合同履行地有重要意義。根據(jù)《合同法》第62條規(guī)定，履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。接受貨幣一方所在地、履行義務(wù)一方所在地的確認(rèn)，當(dāng)以公司住所為標(biāo)準(zhǔn)。 （二）確定住所的標(biāo)準(zhǔn) 《公司法》第10條規(guī)定：“公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所?！贝艘?guī)定秉承《民法通則》第39條對(duì)法人住所的規(guī)定，即法人以它的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。公司住所的確定存在的問題是：如果主要辦事機(jī)構(gòu)所在地與工商登記的住所不一致，如何確認(rèn)該公司的住所地。 根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》，公司住所為公司登記內(nèi)容之一，公司設(shè)立時(shí)，應(yīng)提交公司住所證明。但該住所證明只是證明某一確定地址的房屋公司有使用權(quán)（《公司登記管理?xiàng)l例》第24條），并無從判斷公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地是否與此相同；另外，公司設(shè)立后，主要辦事機(jī)構(gòu)可能搬遷，根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定，公司應(yīng)該辦理變更手續(xù)，但有些公司在主要辦事機(jī)構(gòu)搬遷后，并沒有辦理相應(yīng)的住所變更手續(xù)。這些都可能導(dǎo)致公司工商登記的住所與主要辦事機(jī)構(gòu)所在地不同。 在出現(xiàn)工商登記的住所與主要辦事機(jī)構(gòu)所在地不同情況時(shí)，如何確定公司住所，有的法院認(rèn)為，應(yīng)該以主要辦事機(jī)構(gòu)所在地認(rèn)定公司住所，如2007年5月發(fā)布的《北京市高級(jí)人民法院審理民商事案件若干問題的解答之五（試行）》第1條“訴訟程序中的法律實(shí)務(wù)問題”即規(guī)定：“法人的實(shí)際營業(yè)地或辦事機(jī)構(gòu)所在地與法人注冊(cè)登記的地址一致的，法人的住所地依據(jù)注冊(cè)登記的地址確定。法人的實(shí)際營業(yè)地或辦事機(jī)構(gòu)所在地與法人注冊(cè)登記的地址不一致的，法人的住所地是法人的實(shí)際營業(yè)地或辦事機(jī)構(gòu)所在地?！惫P者認(rèn)為，這種認(rèn)識(shí)有待商榷。 公司登記的核心功能在于公示。公司通過登記將公司類型、住所、股東（發(fā)起人）、資本、經(jīng)營范圍、法定代表人等內(nèi)容向外界公開展示；交易相對(duì)人可以通過登記內(nèi)容了解公司基本情況，并信賴登記的內(nèi)容判斷交易風(fēng)險(xiǎn)。只要交易相對(duì)人是善意的，法律就應(yīng)該按登記的內(nèi)容確定交易關(guān)系的效力。在登記的內(nèi)容與事實(shí)不一致時(shí)，公司不能用未登記的事實(shí)來對(duì)抗信賴登記內(nèi)容的善意第三人。在登記的公司住所與公司主要辦事機(jī)構(gòu)不一致時(shí)，按公司主要辦事機(jī)構(gòu)實(shí)際所在地確定公司住所，讓第三人無法信賴公司登記的內(nèi)容。如果每一個(gè)交易主體在交易時(shí)，都要調(diào)查交易對(duì)手主要辦事機(jī)構(gòu)實(shí)際的所在地，不但會(huì)造成交易成本增加，實(shí)踐上也是不可能的。我國登記管理規(guī)則要求登記的內(nèi)容與實(shí)際情況相符，如果發(fā)生變化，應(yīng)及時(shí)辦理變更登記，否則，可能受到行政處罰。公司登記住所與主要辦事機(jī)構(gòu)所在地不一致是公司自己造成的，不應(yīng)由交易相對(duì)人承擔(dān)因此造成的不利益。因此，正確的做法應(yīng)該是：在公司登記的住所與公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地不一致時(shí)，按公司登記確定公司住所。

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