關(guān)聯(lián)交易法律控制問題研究

內(nèi)容概要

　　《關(guān)聯(lián)交易法律控制問題研究》從關(guān)聯(lián)交易制度的法經(jīng)濟學分析入手，結(jié)合我國關(guān)聯(lián)交易法律控制的歷史與現(xiàn)狀，在厘清關(guān)聯(lián)企業(yè)與關(guān)聯(lián)交易概念、性質(zhì)、特征的基礎(chǔ)上，首先，較為具體地提出了關(guān)聯(lián)企業(yè)的范圍認定規(guī)則，并對這一規(guī)則適用的基本原則進行了具體分析，上述規(guī)則及其適用的法律指引在我國法制實踐中實施有誤，對此問題的明確有助于我國司法機關(guān)的有效執(zhí)法；其次，以專章對不公平關(guān)聯(lián)交易可撤銷性問題進行了研究，并首次提出了非適當影響理論與其適用的基本規(guī)則，以之作為不公平關(guān)聯(lián)交易可撤銷性的基礎(chǔ)；再次，在對不公平關(guān)聯(lián)交易賠償問題的研究中，本書在結(jié)合理論演繹和我國法制實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，其次以大陸法所通用的抽象規(guī)則概括借鑒了英美法中關(guān)于實質(zhì)公平原則的三項規(guī)則；最后，本書開創(chuàng)性地提出了對于不公平關(guān)聯(lián)交易，特別是持續(xù)性關(guān)聯(lián)交易的合同法上的其他法律控制措施，并對有限責任公司關(guān)聯(lián)交易的特殊法律控制進行了探討。

作者簡介

董安生，教授，博士生導師，中國證券法研究會副會長，中國人民大學民商法律研究中心副主任、金融與證券研究所研究員、金融與財政政策研究中心研究員，中國比較法學會理事，中國國際法學會理事，深圳仲裁委員會仲裁員。長期研究公司法、證券法、商法、國際金融法，曾為四十余家A股、B股、H股、香港股公司擔任股票發(fā)行中國法律顧問。 何以，中國人民大學民商法學博士，已出版4部學術(shù)著作，發(fā)表核心期刊論文數(shù)篇，多次參與承擔部級以上重大科研課題，主要研究方向為證券法、金融法。 翟彥杰，中國人民大學民商法學博士，現(xiàn)就職于中國工商銀行總行，主要研究方向為公司法、金融法。 王恩宇，中國人民大學民商法學碩士，現(xiàn)就職于國家外匯管理局，主要研究方向為公司法、證券法。

書籍目錄

前言 第一章關(guān)聯(lián)企業(yè)與關(guān)聯(lián)交易研究的理論基礎(chǔ)和現(xiàn)狀分析 引言 第一節(jié)關(guān)聯(lián)企業(yè)與關(guān)聯(lián)交易的理論闡釋——從法經(jīng)濟學分析出發(fā) 一、交易費用內(nèi)部化理論 二、企業(yè)契約理論 三、委托代理理論 四、小結(jié) 第二節(jié)我國企業(yè)關(guān)聯(lián)交易的歷史、現(xiàn)狀與問題 一、我國企業(yè)關(guān)聯(lián)交易的概況及特征 二、我國企業(yè)關(guān)聯(lián)交易的制度背景和動因分析 三、當前存在的問題 第三節(jié)關(guān)于關(guān)聯(lián)企業(yè)與關(guān)聯(lián)交易法律控制問題的研究綜述及其評價 一、美國相關(guān)研究綜述及評價 二、我國臺灣地區(qū)相關(guān)研究綜述及評價 三、我國大陸相關(guān)研究綜述及評價 第二章關(guān)聯(lián)企業(yè)與關(guān)聯(lián)人問題研究 第一節(jié)關(guān)聯(lián)企業(yè)概念研究——比較法考察及其評價 一、關(guān)聯(lián)企業(yè)概念研究 二、關(guān)聯(lián)企業(yè)的法律特征 三、對德國法上的橫向關(guān)聯(lián)企業(yè)概念的批判 第二節(jié)關(guān)聯(lián)企業(yè)的范圍及認定規(guī)則 一、控股股東 二、實際控制人 三、公司內(nèi)部人 四、控制權(quán)人一定范圍的家屬 五、通過協(xié)議、信托或其他法律安排的控制性 關(guān)聯(lián)人 六、控制權(quán)人及其關(guān)聯(lián)人所擁有或控制的其他附屬公司 第三節(jié)對關(guān)聯(lián)企業(yè)的再認識 一、關(guān)聯(lián)企業(yè)概念的限制性解釋 二、小結(jié) 第三章關(guān)聯(lián)交易行為研究 第一節(jié)關(guān)聯(lián)交易行為的含義及特征 一、關(guān)于關(guān)聯(lián)交易行為含義的研究 二、關(guān)聯(lián)交易行為的特征分析 第二節(jié)關(guān)聯(lián)交易行為的類型化 一、關(guān)聯(lián)交易類型化研究及其意義 二、我國立法上關(guān)于關(guān)聯(lián)交易行為的分類及其評價 第三節(jié)幾類典型關(guān)聯(lián)交易行為研究 一、持續(xù)性關(guān)聯(lián)交易問題 二、經(jīng)營性關(guān)聯(lián)交易行為問題 三、經(jīng)營性凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓之關(guān)聯(lián)交易 第四節(jié)關(guān)聯(lián)交易行為的不可避免性 一、關(guān)聯(lián)交易行為的客觀性和普遍性 二、關(guān)聯(lián)交易的不可避免性及其結(jié)論——交易公平之保障 第四章關(guān)聯(lián)企業(yè)與關(guān)聯(lián)交易問題對法律的挑戰(zhàn) 第一節(jié)關(guān)聯(lián)企業(yè)與關(guān)聯(lián)交易的法律控制體系概況 一、對現(xiàn)有的規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的立法規(guī)定的梳理 二、當前的關(guān)聯(lián)交易控制機制的局限性 第二節(jié)關(guān)聯(lián)交易問題對現(xiàn)行法律的挑戰(zhàn) 一、關(guān)聯(lián)交易問題對傳統(tǒng)公司法的挑戰(zhàn) 二、關(guān)聯(lián)交易問題對合同法的挑戰(zhàn) 三、關(guān)聯(lián)交易問題對證券法的挑戰(zhàn) 四、關(guān)聯(lián)交易對稅法的挑戰(zhàn) 五、關(guān)聯(lián)交易對會計規(guī)則的挑戰(zhàn) 六、關(guān)聯(lián)企業(yè)與反壟斷法 第五章關(guān)聯(lián)企業(yè)及關(guān)聯(lián)交易的控制原則 第一節(jié)預防和規(guī)制關(guān)聯(lián)交易的基本理念與價值選擇 一、法律強制和主體自治的結(jié)合 二、實質(zhì)與形式的統(tǒng)一 三、公平與效率的價值協(xié)調(diào) 四、權(quán)利和義務(wù)的均衡 第二節(jié)關(guān)聯(lián)交易的控制原則 一、控制權(quán)人的誠信義務(wù)原則（義務(wù)擴展） 二、控制權(quán)人的連帶責任原則（責任擴展） 三、信息披露原則 四、程序公平原則 五、交易內(nèi)容公平原則 第六章不公平關(guān)聯(lián)交易合同的可撤銷性問題研究 第一節(jié)不公平關(guān)聯(lián)交易合同的違法性與可撤銷性問題 一、不公平關(guān)聯(lián)交易的違法性 二、非適當影響規(guī)則與不公平關(guān)聯(lián)交易的可撤銷性 第二節(jié)不公平關(guān)聯(lián)交易合同可撤銷規(guī)則的解釋 一、關(guān)于非適當影響規(guī)則的一般理論 二、基于非適當影響的不公平關(guān)聯(lián)交易之構(gòu)成 要件規(guī)則 三、信息披露原則與程序公平原則的推定效果 第三節(jié)不公平關(guān)聯(lián)交易合同的撤銷權(quán)人與除斥期間 一、合同當事人的撤銷權(quán) 二、利害關(guān)系人的撤銷權(quán) 三、撤銷權(quán)的除斥期間 第四節(jié)結(jié)論 第七章不公平關(guān)聯(lián)交易的賠償及其他合同法控制問題研究 第一節(jié)實質(zhì)公平原則與不公平關(guān)聯(lián)交易的賠償 一、實質(zhì)公平原則的極端重要性 二、大陸法國家公司法借鑒賠償標準的經(jīng)驗與教訓 第二節(jié)不公平關(guān)聯(lián)交易賠償標準的設(shè)定 一、英美法下實質(zhì)公平原則的判斷規(guī)則概述 二、我國不公平關(guān)聯(lián)交易賠償中實質(zhì)公平原則具體標準的設(shè)計 三、適用三項實質(zhì)公平原則判斷規(guī)則應注意的幾個問題 第三節(jié)不公平關(guān)聯(lián)交易賠償?shù)膶崿F(xiàn)機制 一、被控制公司的賠償實現(xiàn)機制 二、被控制公司少數(shù)股東的賠償實現(xiàn)機制 三、被控制公司債權(quán)人的賠償實現(xiàn)機制 第四節(jié)對于不公平關(guān)聯(lián)交易的其他合同法規(guī)則控制 一、不公平關(guān)聯(lián)交易合同法控制的必要性 二、不公平關(guān)聯(lián)交易的合同法控制規(guī)則 第五節(jié)不公平關(guān)聯(lián)交易制裁規(guī)則的法律形式 一、關(guān)于不公平關(guān)聯(lián)交易可撤銷規(guī)則的法律形式 二、關(guān)于實質(zhì)公平原則的法律形式 第八章有限責任公司關(guān)聯(lián)交易的特殊法律控制機制研究 第一節(jié)有限責任公司的治理特征及對關(guān)聯(lián)交易管控的影響 一、有限責任公司的治理特征 二、有限公司的治理特征對關(guān)聯(lián)交易管控的影響 第二節(jié)關(guān)聯(lián)交易程序公平控制原則在有限公司中的修正 一、關(guān)聯(lián)交易公平性的最終司法審查介入 二、獨立董事制度與有限公司關(guān)聯(lián)交易的管控 第三節(jié)有限責任公司關(guān)聯(lián)交易控制的其他措施 一、強制信息披露 二、誠信義務(wù)的擴張——控股股東與小股東間互負誠信義務(wù)規(guī)則的確立 三、強制審計

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁：   插圖：   再次，關(guān)聯(lián)關(guān)系弱化或形式上的解除化。即名義上解除但仍具有一定實質(zhì)意義的關(guān)聯(lián)關(guān)系，如上市公司通過出售股權(quán)、中止受讓相關(guān)股權(quán)或由上市公司的大股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式將關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)為非關(guān)聯(lián)方，從名義上解除關(guān)聯(lián)方關(guān)系，使相應交易不再屬于關(guān)聯(lián)交易。通過這種方式，盡管從名義上看不再是其關(guān)聯(lián)方，但在以后一段時間內(nèi)仍能對相互間的交易發(fā)揮影響?；蛘邔⒔灰讜r機選擇在成為關(guān)聯(lián)方之前，使得與關(guān)聯(lián)方發(fā)生交易時為非關(guān)聯(lián)方交易，按非公允價格交易；交易事項完成后，才正式加盟成為關(guān)聯(lián)方，作為潛在關(guān)聯(lián)方，很容易避開對于關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管。 最后，非貨幣性交易的貨幣化。關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化可以規(guī)避法律規(guī)定的約束，但如果雙方的交易是非貨幣性交易，仍會受到非貨幣性交易準則的制約。因此，上市公司在此類關(guān)聯(lián)交易中又想辦法將非貨幣件交易貨幣化。其采用的方式大概有以下幾種：其一，將交易分拆；其二，關(guān)聯(lián)方以較低的作價將資產(chǎn)贈與上市公司，上市公司再將受贈資產(chǎn)以高價售出；其三，采用資產(chǎn)置換方式。按非貨幣性交易準則規(guī)定，換入資產(chǎn)的入賬價值按換出資產(chǎn)的賬面價值確定。于是，上市公司先用價值較低的資產(chǎn)從關(guān)聯(lián)方換入價值較高的資產(chǎn)，置入的價值較高的資產(chǎn)以換出資產(chǎn)的較低賬面價值入賬，隨后再以正常的市場價格將其出售。 關(guān)聯(lián)交易隱形化趨向不僅使得投資者辨認愈加困難，同時對法律規(guī)制功能的發(fā)揮也構(gòu)成了新的挑戰(zhàn)。因此，在判斷是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易時有必要不拘泥于形式，遵守2006年新頒布的《企業(yè)會計準則第36號——關(guān)聯(lián)方披露》中所強調(diào)的“實質(zhì)重于形式”的原則，即根據(jù)雙方主觀的交易動機而非股權(quán)結(jié)構(gòu)來認定關(guān)聯(lián)方。 第三節(jié)關(guān)于關(guān)聯(lián)企業(yè)與關(guān)聯(lián)交易法律 控制問題的研究綜述及其評價 一、美國相關(guān)研究綜述及評價 對關(guān)聯(lián)企業(yè)及其行為控制的研究是近十年來國內(nèi)外公司法學者研究的熱點。境外研究對我國學界影響較大，但是，此類研究多以單篇文章的形式出現(xiàn)，系統(tǒng)性論著并不多見，同時關(guān)聯(lián)企業(yè)及關(guān)聯(lián)交易控制制度在多數(shù)發(fā)達國家中也正處于逐步發(fā)展和正在形成的過程中，不少學者對這一制度的基本價值取向仍存在爭議。 美國學者對關(guān)聯(lián)企業(yè)及關(guān)聯(lián)交易控制制度的研究較為領(lǐng)先，這與其公司和企業(yè)實踐的發(fā)達及法治的相對健全密切相關(guān)。羅伯特?C.克拉克（Robert C.Clark）所著的《公司法則》（Corporate Law）是具有代表性的一本著作，該書內(nèi)容包括：實現(xiàn)公司內(nèi)部的權(quán)利和義務(wù)的基本配置與合理運作，調(diào)整公司內(nèi)部的利益沖突和利益分配，對公司經(jīng)理激勵的不同方式和公司投票表決的不同形式，處理收購、兼并及控制權(quán)轉(zhuǎn)移、內(nèi)部人操縱等。在關(guān)聯(lián)企業(yè)及其行為規(guī)制方面，該書從關(guān)聯(lián)企業(yè)交易行為的歷程闡述開始，以案例為鋪墊，陳述法院觀點及律師見解。

編輯推薦

《關(guān)聯(lián)交易法律控制問題研究》共分八章。首先闡述關(guān)聯(lián)企業(yè)和關(guān)聯(lián)交易研究的理論基礎(chǔ)，并概括了研究現(xiàn)狀，奠定全書寫作的基礎(chǔ)。接著，作者從關(guān)聯(lián)企業(yè)和關(guān)聯(lián)人的概念與范圍入手，歸納關(guān)聯(lián)交易行為，從而展開對《關(guān)聯(lián)交易法律控制問題研究》論題的討論?！蛾P(guān)聯(lián)交易法律控制問題研究》旨在研究關(guān)聯(lián)交易的法律控制，作者大量引用國外法律，借鑒國外控制關(guān)聯(lián)交易的經(jīng)驗和成果，結(jié)合我國實際，提出了在我國控制關(guān)聯(lián)交易的見解和建議。

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