農(nóng)村法治建設(shè)中的非正式制度研究

內(nèi)容概要

　　《北方民族大學(xué)學(xué)術(shù)文庫：農(nóng)村法治建設(shè)中的非正式制度研究》的重點(diǎn)是民間正義觀念。習(xí)慣法、非正式糾紛解決、民間個(gè)人調(diào)解都帶有文化性味道的考察，但是這些考察都要為后面的觀念性分析打下基礎(chǔ)，最終落腳在民間“法觀念”上來。比如妥協(xié)的正義，就是通過“理”的分析考察人們觀念上為何不愿訴訟的原因，把“理”作為解決糾紛的基本范疇，其實(shí)反映的是人們不愿外部介入的結(jié)果。不但通過糾紛解決看出人們的內(nèi)在觀念，還可以通過諺語和生活中的儀式、巫術(shù)揭示出入們心目中的“法”是何種樣式。《民間報(bào)應(yīng)正義》是民間正義觀念的個(gè)案研究。該文的寫作得益于我在壩村看到兩鄰居為牛吃莊稼發(fā)生的爭吵和個(gè)人所做的巫術(shù)，這些誘發(fā)了我對(duì)“報(bào)應(yīng)正義”的思考。
　　習(xí)慣法、非正式糾紛解決機(jī)制、民間個(gè)人調(diào)解機(jī)制、民間信仰和民間正義觀念都是理論性的考察，而這些非正式制度與法治的專門研究表現(xiàn)在法律供給、司法譜系和執(zhí)法折扣方面。這三方面的研究方法論是“地方性知識(shí)”。為進(jìn)一步說明，我專章介紹“法律是地方知識(shí)”的基本內(nèi)涵、價(jià)值和意義，并引申出在鄉(xiāng)村的國家法律供給、鄉(xiāng)村司法、鄉(xiāng)村執(zhí)法等都是一種地方性知識(shí)的實(shí)踐。由此，我們發(fā)現(xiàn)法治在復(fù)雜的中國社會(huì)中面臨著很多非正式制度的介入和參與的難題?？傊?，法治在鄉(xiāng)村是不純的。

作者簡介

　　易軍，男，1979年10月生，云南永善人，先后畢業(yè)于西南政法大學(xué)和云南大學(xué)，現(xiàn)任職于北方民族大學(xué)法學(xué)院。全國社會(huì)學(xué)會(huì)法律社會(huì)學(xué)會(huì)理事，人類學(xué)會(huì)法律人類學(xué)會(huì)委員。發(fā)表論文二十余篇，著有《關(guān)系、規(guī)范與糾紛解決》一書。

書籍目錄

第一章 農(nóng)村法治視野中的非正式制度
一、非正式制度的內(nèi)涵
二、非正式制度與正式制度的差異與鏈接
三、非正式制度與農(nóng)村法治建設(shè)
四、法社會(huì)學(xué)視野中的非正式制度研究
第二章 習(xí)慣法
一、習(xí)慣法之效力基礎(chǔ)
二、變遷中的回族村落習(xí)慣法
三、諺語中的法
四、民間刑法
五、習(xí)慣法與國家法的辨證關(guān)系
第三章 非正式糾紛解決機(jī)制
一、糾紛解決的基本類型
二、非正式糾紛解決中的自變量
三、面子與非正式糾紛解決
四、家族關(guān)系、熟人倫理與非正式糾紛解決
第四章 民間個(gè)人調(diào)解機(jī)制
一、民間個(gè)人調(diào)解的內(nèi)涵
二、阿訇調(diào)解糾紛機(jī)制
三、村莊權(quán)力結(jié)構(gòu)與民間調(diào)解
四、結(jié)論
第五章 民間信仰
一、民間信仰與其他信仰
二、民間信仰與農(nóng)村法治建設(shè)
三、“家”的信仰與房屋拆遷
第六章 民間正義觀念
一、何為民間正義觀
二、妥協(xié)的正義：民間糾紛解決中的理
三、民間報(bào)應(yīng)正義
第七章 非正式制度與農(nóng)村法治實(shí)踐
一、法律是地方性知識(shí)
二、鄉(xiāng)村法律供給
三、鄉(xiāng)村司法譜系
四、鄉(xiāng)村執(zhí)法折扣
第八章 從非正式制度到正式制度：農(nóng)村法治構(gòu)建
一、關(guān)于農(nóng)村法治建設(shè)
二、農(nóng)村法治建設(shè)面臨的困境
三、實(shí)現(xiàn)中國農(nóng)村法治的制度建構(gòu)
結(jié)語制度的雙重合法化
參考文獻(xiàn)

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁：   （二）習(xí)慣法效力的內(nèi)在條件 習(xí)慣法效力的內(nèi)在條件指內(nèi)在地構(gòu)成習(xí)慣法的要素，它是習(xí)慣法之所以為法而不是其他規(guī)范的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，并由此界定習(xí)慣法與習(xí)慣、國家法的明確界線。我國臺(tái)灣地區(qū)學(xué)者鄭玉波認(rèn)為習(xí)慣具有法之效力的要件有4項(xiàng)：一是須有外部要素，即在一定期間內(nèi)，就同一事項(xiàng)，反復(fù)為同一行為；二是須有內(nèi)部要素，即人人確信其為法律，甘愿受其約束；三是須為法律所未規(guī)定之事項(xiàng)；四是須有法律之價(jià)值，即不背于公序良俗。[1]馬克斯·韋伯通過強(qiáng)制性區(qū)別法律、習(xí)慣、慣例與習(xí)慣法的區(qū)別，他指出，作為習(xí)慣法的規(guī)范，其效力在很大程度上依賴于一種類似的強(qiáng)制性實(shí)施機(jī)制。這種強(qiáng)制性包括物理（外在）和心理（內(nèi)在）兩方面的因素。除此之外，通過激勵(lì)、同情和確認(rèn)而不是強(qiáng)制的方式表現(xiàn)出規(guī)范有應(yīng)該的感覺，從而形成法律的義務(wù)。[2]由此，我們可歸納出韋伯的習(xí)慣法作為法的效力：一是物理或心理的強(qiáng)制因素存在；二是對(duì)規(guī)范的認(rèn)同和接受形成的義務(wù)感。梁治平強(qiáng)調(diào)習(xí)慣法的效力是因?yàn)榱?xí)慣具有法的威嚴(yán)，是一個(gè)特定社會(huì)的特定強(qiáng)迫機(jī)制。面子、公眾輿論即“主要靠一套與特殊主義的關(guān)系結(jié)構(gòu)有關(guān)的輿論機(jī)制維持”。鄉(xiāng)民的合法意識(shí)是通過糾紛解決對(duì)“鄉(xiāng)例”、“土俗”的維護(hù)與遵守獲得的。[3]雖然學(xué)者對(duì)習(xí)慣法效力認(rèn)識(shí)的觀點(diǎn)有所區(qū)別，但都認(rèn)識(shí)到強(qiáng)制機(jī)制與義務(wù)認(rèn)知。在基于習(xí)慣法的自足性角度上，我們認(rèn)為滿足習(xí)慣法成為法的基本要素有四個(gè)方面：主觀方面、客觀方面、實(shí)體方面和保障方面。 第一，主觀方面。主觀方面是民眾內(nèi)心對(duì)一種規(guī)范的認(rèn)同和接受，即心理上對(duì)規(guī)范的態(tài)度。法既有客觀性，又有主觀性，而作為未進(jìn)入法治國家的國家法律只有客觀性，缺乏主觀性特征。因?yàn)閲曳ǖ谋举|(zhì)是少數(shù)人為多數(shù)人立法，經(jīng)過少數(shù)人的同意而不是所有人的同意是國家法律的重要特點(diǎn)。再就是國家法的生成與運(yùn)作未必使大部分人都參與其中，相反，許多人與之并無關(guān)聯(lián)，面對(duì)超大規(guī)模的國家現(xiàn)實(shí)，人們與法律（尤指公法）發(fā)生關(guān)系的幾率不大，適用法律的機(jī)會(huì)并不多，人們的日常生活事件與它們離得太遠(yuǎn)，法律的適用意味著常態(tài)的生活被打破。少數(shù)人為多數(shù)人制定規(guī)則、遠(yuǎn)離常態(tài)生活說明對(duì)法律缺乏確信和可接受性。 沒有國家介入的習(xí)慣法卻不同，它是自己人為自己立法，或者前人為后人立法。其主要特征是法的生成、運(yùn)作都基于特定群體之許可，特定場域內(nèi)的絕大多數(shù)人都可能在實(shí)踐著習(xí)慣法規(guī)范，切身體體會(huì)到法與自己的緊密性和自主性。由此可知，習(xí)慣法擁有國家法所沒有的主觀要素，即法律信念和義務(wù)認(rèn)知（表現(xiàn)為同意或接受）。用韋伯的話說就是“對(duì)這種規(guī)范的廣泛認(rèn)可（同意）”，形成一種應(yīng)該的感覺?！杜＝蚍纱筠o典》這樣說道：“當(dāng)一些習(xí)慣、慣例和通行的做法在相當(dāng)一部分地區(qū)已經(jīng)確定，被人們所公認(rèn)并視為具有法律約束力，像建立在成文的立法規(guī)則之上一樣時(shí)，它們就理所當(dāng)然可稱為習(xí)慣法?！?/pre>




編輯推薦
《農(nóng)村法治建設(shè)中的非正式制度研究》的前期成果為本論題的研究打下了一定的基礎(chǔ)，比如根據(jù)民間正義觀念的綜合分析寫成的《論民間正義觀》一文，被人大復(fù)印資料《法理學(xué)·法史學(xué)》2011年第5期轉(zhuǎn)載。另一篇論文《另一種“法的正義”》，被人大復(fù)印資料《法理學(xué)·法史學(xué)》2011年第8期轉(zhuǎn)載。我相信，隨著思考的不斷深入，今后對(duì)非正式制度的研究將不斷細(xì)化和擴(kuò)展，并將成為法律社會(huì)學(xué)的基本范疇。





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