羅馬法、中國(guó)法與民法法典化

內(nèi)容概要

2005年金秋十月由中國(guó)政法大學(xué)羅馬法研究中心與意大利紀(jì)念馬可·波羅誕辰750周年國(guó)家委員會(huì)聯(lián)合主辦的第三屆“羅馬法·中國(guó)法與民法法典化國(guó)際研討會(huì)”亦具有令人矚目的學(xué)術(shù)與立法意義。《羅馬法、中國(guó)法與民法法典化文選——從古代羅馬法中華法系到現(xiàn)代法歷史與現(xiàn)實(shí)的對(duì)話》收錄了部分大會(huì)研討會(huì)論文，透過本文集所收錄的論文，讀者依然可以強(qiáng)烈地感受到在本屆國(guó)際研討會(huì)這個(gè)理論爭(zhēng)鳴與交流的高端平臺(tái)上所展示出來的中外學(xué)者之深邃的思想、精彩的見解和對(duì)中國(guó)民法典的制定十分有益的建議。本書由費(fèi)安玲擔(dān)任執(zhí)行主編。

作者簡(jiǎn)介

編者：（意大利）S.斯奇巴尼 朱勇 費(fèi)安玲 合著者：江平 張晉藩

書籍目錄

序言/江平
一、民法法典化研究
  60年來中國(guó)民事立法的成就與展望/王利明
  關(guān)于我國(guó)民法典債的立法問題/柳經(jīng)緯
  請(qǐng)求權(quán)的地位與我國(guó)未來民法典請(qǐng)求權(quán)配置/辜明安
  《巴西新民法典》和其羅馬法基礎(chǔ)/[巴西]弗蘭西斯科·阿馬拉爾
  日本民法學(xué)家我妻榮對(duì)中華民國(guó)民法典的注解/[日]高見澤磨
  消費(fèi)者撤回權(quán)制度與合同自由原則——以中國(guó)民法法典化為背景/張學(xué)哲
二、土地上的權(quán)利
  論所有權(quán)的范圍及其限制——從羅馬法到近代民法典的歷史流變與簡(jiǎn)評(píng)/[意]奧利維耶羅·迪利貝托
  農(nóng)地使用的法律制度：對(duì)羅馬法相關(guān)歷史及意大利立法的簡(jiǎn)單反思/[意]阿爾多·貝特魯奇
  羅馬共和國(guó)時(shí)期土地法制概述/汪洋
  中國(guó)土地使用權(quán)的物權(quán)法定位——物權(quán)法規(guī)定之評(píng)析/高富平
三、債法基本理論研究
  契約本性與古代中國(guó)的契約自由、平等——中國(guó)古代契約語言與社會(huì)史的考察/霍存福
  契約法的社會(huì)維度/白綸
  履行抗辯權(quán)探微/崔建遠(yuǎn)
  債：財(cái)產(chǎn)性和債權(quán)人利益/[意]馬西莫·布魯?shù)?br />  債和義務(wù)：內(nèi)容與保護(hù)/[意]恩利果·德爾·布拉多
  論債的發(fā)生根據(jù)體系之起源——以蓋尤斯《法學(xué)階梯》與D44，7，1 pr的矛盾為切入點(diǎn)/婁愛華
  與暴利行為(wucher)兩千年的抗?fàn)?[德]漢斯彼德·博納
四、侵權(quán)法研究
  侵權(quán)法當(dāng)今問題之思考——羅馬法原始文獻(xiàn)的重新研讀/[意]桑德羅·斯奇巴尼
  論中國(guó)法上的懲罰性賠償——現(xiàn)狀、問題與未來立法思考/蘇號(hào)朋
  羅馬法上“損害”的概念及其變遷/黃文煌
  羅馬法中不作為侵權(quán)責(zé)任制度之探源/楊垠紅
  故意在侵權(quán)法中的意義/趙廉慧
  意大利法中的危險(xiǎn)責(zé)任及對(duì)我國(guó)立法的借鑒意義——兼評(píng)《侵權(quán)法草案>第二稿第九章/陳  漢
  論意大利侵權(quán)法中危險(xiǎn)活動(dòng)責(zé)任的歸責(zé)原則與應(yīng)用/李一嫻
  中華人民共和國(guó)民事責(zé)任法改革簡(jiǎn)述/[意]克勞迪奧·斯闊尼亞米尼奧
  第三人侵害債權(quán)的侵權(quán)責(zé)任/汪淵智
  過錯(cuò)侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成基礎(chǔ)/朱虎
五、家庭法研究
  家庭(Farnilia)：解讀筆記/[意]吉奧瓦尼·羅布拉諾
  意大利家庭法概述/[意]凱撒·米拉貝利
  中國(guó)親屬制度傳統(tǒng)與羅馬法比較研究/金眉
六、中國(guó)古代法研究
  再論中國(guó)古代民法——從晚清修律者的固有民法觀談起/張晉藩
  中華法系與羅馬法的原理及其哲學(xué)比較——以《唐律疏議>與《法學(xué)階梯》為對(duì)象的探索/張中秋
  試論中華法系的原典精神/王宏治
  第四屆“羅馬法、中國(guó)法與民法法典化”國(guó)際研討會(huì)會(huì)議綜述/劉家安

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁(yè)：插圖：4.從強(qiáng)制取得到對(duì)債的依歸。古代法上的責(zé)任最突出的特征是強(qiáng)制性。與現(xiàn)代法上的責(zé)任之強(qiáng)制性來自公權(quán)力機(jī)關(guān)不同，古代法上責(zé)任的強(qiáng)制性可以直接來自債權(quán)人，表現(xiàn)為債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)或人身的強(qiáng)制取得。隨著社會(huì)的進(jìn)步和司法的發(fā)達(dá)，這種來自債權(quán)人的直接強(qiáng)制，也逐漸受到限制。在現(xiàn)代社會(huì)，債權(quán)人不得直接對(duì)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)和人身采取強(qiáng)制取得，而只能請(qǐng)求法院依強(qiáng)制執(zhí)行法對(duì)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)采取強(qiáng)制措施。私法上強(qiáng)制性的消逝，致使責(zé)任發(fā)生了向債務(wù)的轉(zhuǎn)化，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人所能采取的行動(dòng)不過是請(qǐng)求債務(wù)人為或不為一定行為。根據(jù)債不履行的不同情形，債權(quán)人可以要求債務(wù)人繼續(xù)履行債務(wù)（繼續(xù)履行責(zé)任），或者是要求債務(wù)人支付違約金或定金（違約金責(zé)任或定金責(zé)任），或者是要求賠償損失（損害賠償責(zé)任）。如果債權(quán)人向法院提起訴訟，要求債務(wù)人承擔(dān)債不履行的責(zé)任，其請(qǐng)求事項(xiàng)仍不出上述幾項(xiàng)內(nèi)容，與訴訟外的請(qǐng)求不同的僅僅是請(qǐng)求權(quán)行使的方式不同而已，其請(qǐng)求權(quán)的性質(zhì)并無本質(zhì)的區(qū)別。由此可見，債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任與古代法上的責(zé)任有著本質(zhì)的區(qū)別，而與債務(wù)卻有著相同之處。這種情形，可稱之為責(zé)任向債務(wù)的依歸。因而，在今日之民法學(xué)，責(zé)任又被稱為第二次義務(wù)。侵權(quán)行為產(chǎn)生的責(zé)任也是如此。從古代法的同態(tài)復(fù)仇，到損害賠償，責(zé)任形式發(fā)生了變化，責(zé)任的強(qiáng)制性也同樣退出實(shí)體法進(jìn)入強(qiáng)制執(zhí)行法的領(lǐng)域。依據(jù)現(xiàn)代侵權(quán)法，受害人所能做的，也只是請(qǐng)求加害人賠償其財(cái)產(chǎn)和精神損害，而不能對(duì)加害人采取任何人身或財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制性措施，侵權(quán)責(zé)任同樣發(fā)生向債的轉(zhuǎn)化。此為侵權(quán)行為之債。5.責(zé)任強(qiáng)制性的最后歸屬。在責(zé)任的演變過程中，其強(qiáng)制性并沒有完全消失，其中的財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制移轉(zhuǎn)至強(qiáng)制執(zhí)行法（強(qiáng)制執(zhí)行法屬于公法），少部分留在私法，構(gòu)成私法中的自力救濟(jì)制度。在現(xiàn)代法里，無論是侵權(quán)行為引起的損害賠償責(zé)任，還是違約行為引起的繼續(xù)履行、支付違約金或賠償損失責(zé)任，債權(quán)人如不能通過和解獲得救濟(jì)，那么就只有向法院提起訴訟，請(qǐng)求法院以國(guó)家強(qiáng)制力強(qiáng)制債務(wù)人承擔(dān)責(zé)任，債權(quán)人并不能直接對(duì)債務(wù)人采取強(qiáng)制措施。法院強(qiáng)制債務(wù)人承擔(dān)民事責(zé)任，屬于強(qiáng)制執(zhí)行法的對(duì)象，須嚴(yán)格依據(jù)強(qiáng)制執(zhí)行法的規(guī)定。強(qiáng)制執(zhí)行法屬于公法，而不屬于私法。在私法領(lǐng)域，法律只允許債權(quán)人在自力救濟(jì)中對(duì)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)或人身采取極為有限的強(qiáng)制措施。例如，《德國(guó)民法典》第229條規(guī)定：“為了自助而扣押、損毀或者毀壞他人之物的人，或者為了自助而扣留有逃亡嫌疑的債務(wù)人，或者制止債務(wù)人對(duì)有義務(wù)容忍的行為進(jìn)新港的人，如果未能及時(shí)獲得官方援助。

編輯推薦

《羅馬法、中國(guó)法與民法法典化(文選):從古代羅馬法、中華法系到現(xiàn)代法:歷史與現(xiàn)實(shí)的對(duì)話》是由中國(guó)政法大學(xué)出版社出版的。

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