大、小傳統(tǒng)的溝通理性

內(nèi)容概要

　　本書是作者多年來(lái)探討作為小傳統(tǒng)的民間法與作為大傳統(tǒng)的國(guó)家法之間關(guān)系的論文集。作者認(rèn)為國(guó)家法與民間法之間的對(duì)峙可以概括為大、小傳統(tǒng)的對(duì)立。大、小傳統(tǒng)是既互相對(duì)立、又互相倚靠的關(guān)系，沒有小傳統(tǒng)的存在，大傳統(tǒng)便失去了基礎(chǔ)，而沒有大傳統(tǒng)的作用，小傳統(tǒng)亦難以被提升。國(guó)家法是人類建構(gòu)理性有意規(guī)劃的結(jié)果，它以齊一化的交往秩序?yàn)橹赶蛎耖g法則是在經(jīng)驗(yàn)理性基礎(chǔ)上自發(fā)生成的，它以個(gè)體的自由和利益為指向。協(xié)調(diào)國(guó)家法與民間法的惟一出路，應(yīng)是國(guó)家法對(duì)民間法的合理包容，即國(guó)家法的契約化，并籍此與民間法相照應(yīng)。在這種理念基礎(chǔ)上，作者還對(duì)民間法與習(xí)慣權(quán)利、民間法與人權(quán)保障、民間法與糾紛解決、民間法與司法、民間法與法律方法、民間法與法律的全球?qū)υ捯约懊耖g法研究與我國(guó)法學(xué)的創(chuàng)新等一系列嶄新的、饒有興味的話題展開了論述。

作者簡(jiǎn)介

　　謝暉，甘肅省天水人，現(xiàn)任北京理工大學(xué)法學(xué)院教授，兼任中國(guó)法理學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)等。出版學(xué)術(shù)和其他作品有，《行政權(quán)探索》、《法律信仰的理念與基礎(chǔ)》、《價(jià)值重建與規(guī)范選擇》、《法學(xué)范疇的矛盾辨思》、《法的思辨與實(shí)證》、《法律詮釋與應(yīng)用》《兩人合著》、《法律的意義追問(wèn)》、《象牙塔上放哨》、《法理學(xué)》、《中國(guó)古典法律解釋的哲學(xué)向度》、《法治演講錄》、《法哲學(xué)講演錄》、《耕行煮韻》《詩(shī)選集》、《法律哲學(xué)》、《法林望道》、《法林守道》、《雕句銘心》《長(zhǎng)短句選》、《法邊絮談》、《溝通理性與法治》等。發(fā)表學(xué)術(shù)論文160余篇，學(xué)術(shù)隨筆90篇。主編法學(xué)叢書《法理文庫(kù)》、《公法研究》、《民間法文叢》等，主編《民間法》、《法律方法》等學(xué)術(shù)刊物。

書籍目錄

總序
日常生活批判與法學(xué)研究(代序)
大、小傳統(tǒng)的溝通理性——兼論當(dāng)代中國(guó)官方與民間的法律溝通
　一、大、小傳統(tǒng)間沖突的必然性
　二、溝通大、小傳統(tǒng)間沖突的既有方式
　三、契約性法律與自治：溝通大、小傳統(tǒng)的最高理性
　四、中西之變，大、小傳統(tǒng)的斷裂結(jié)構(gòu)和溝通難題
　五、央地關(guān)系，大、小傳統(tǒng)的斷裂結(jié)構(gòu)和溝通難題
中國(guó)法學(xué)的路向與民間法
　一、法活、大國(guó)意識(shí)與中國(guó)法學(xué)的理想圖景
　二、拒絕西方？照搬西方？抑或?qū)で蠓▽W(xué)世界結(jié)構(gòu)中的自我？
　三、中言中國(guó)法學(xué)的路向
　四、大國(guó)法理格局中的民間規(guī)范
全球化的法律、法理與民間法
　一、法律的全球化所提出的幾個(gè)重要的法理學(xué)問(wèn)題
　二、法律全球化對(duì)法理學(xué)研究的一般意義
　三、法律全球化背景下法律的定性問(wèn)題
　四、法律全球化背景下主權(quán)國(guó)家的作用
　五、法律的全球化與法學(xué)家關(guān)于法律普適性的努力
　六、“普適性”與“地方性”：法律全球化的悖論
　七、法律全球化與法理的全球?qū)υ?br />　八、對(duì)話的全球化與民間規(guī)范的作用
社會(huì)變革、法理學(xué)的進(jìn)路與民間法
　一、價(jià)值選擇與政治變革
　二、社會(huì)實(shí)證與社會(huì)變革
　三、規(guī)范研究與法律變革
　四、回應(yīng)型社會(huì)、民間規(guī)范研究和規(guī)范法學(xué)研究的結(jié)盟
當(dāng)代中國(guó)的鄉(xiāng)民社會(huì)、鄉(xiāng)規(guī)民約及其遭遇
　一、當(dāng)代中國(guó)鄉(xiāng)民社會(huì)的一般性描述
　二、當(dāng)代中國(guó)鄉(xiāng)民社會(huì)的鄉(xiāng)規(guī)民約
　三、變革社會(huì)中鄉(xiāng)民社會(huì)與鄉(xiāng)規(guī)民約的遭遇
　四、簡(jiǎn)要的結(jié)語(yǔ)
民間規(guī)范與習(xí)慣權(quán)利
　一、何謂習(xí)慣權(quán)利
　二、民間規(guī)范作為習(xí)慣權(quán)利之載體
　三、習(xí)一賃權(quán)利作為民間規(guī)范之必要內(nèi)容
　……

章節(jié)摘錄

　　為什么會(huì)如此呢？這必須涉及制度和公共交往中的人（國(guó)家）的內(nèi)在關(guān)聯(lián)問(wèn)題。在我國(guó)，人們盡管人云亦云地談?wù)撌裁粗贫葐?wèn)題，但往往不求甚解地談?wù)撍膮s大有人在，因之，制度在人們的交往實(shí)踐中，也就變成了說(shuō)起來(lái)嚴(yán)肅，行動(dòng)起來(lái)卻如云里霧里的東西。特別是把制度不適當(dāng)?shù)睾头上喔盍训那樾?，?yán)重地影響了人們對(duì)制度（這里專指正式制度）的理解。例如經(jīng)濟(jì)體制（制度）改革、政治體制（制度）改革等，為什么形不成法律成果？筆者想，這和我們沒有把法律和正式制度必然聯(lián)系起來(lái)有關(guān)。鄙人以為，就正式制度而言，沒有形成法律成果，就很難說(shuō)有正式制度。法律是正式制度的符號(hào)標(biāo)志。言及這些，恰恰是要進(jìn)一步說(shuō)明為什么一個(gè)國(guó)家對(duì)國(guó)際交往制度和規(guī)則的影響程度，決定著其在國(guó)際交往中的地位高低、影響大小?！　∫苑蔀榉?hào)表征的任何制度，其所指向的是在法律有效的時(shí)空范圍內(nèi)的所有人、所有組織、所有交往行動(dòng)者。因此，一個(gè)國(guó)家對(duì)國(guó)際交往中的法律規(guī)則能施加何種程度的影響，自然也就決定著在某一法律的時(shí)空效力范圍內(nèi)，該國(guó)的實(shí)際地位。完全可以說(shuō)，在今日世界的交往秩序中，所謂處于強(qiáng)勢(shì)的西方世界，其實(shí)質(zhì)是為世界交往的行為規(guī)則施加了更多的影響而已。但這一影響卻不是以給自己帶來(lái)不利的道德主義為原則的，而是以根據(jù)其國(guó)家利益為基準(zhǔn)的功利主義為原則的。中國(guó)倘要進(jìn)入世界交往秩序中大國(guó)的行列，如果不關(guān)心世界交往中法律的走向，不關(guān)心如何在國(guó)際法律的制定中表達(dá)其更多的主張，并以此為基礎(chǔ)推進(jìn)國(guó)內(nèi)的法治建設(shè)，那么，中國(guó)在世界體系或者世界結(jié)構(gòu)中的大國(guó)地位就只能是一種迷夢(mèng)！

圖書封面

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