商法學(xué)

前言

長(zhǎng)期以來(lái)，由于大陸法系和英美法系法律淵源不同，法學(xué)教育模式迥異。大陸法系的典型特征是法律規(guī)范的成文化和法典化；而英美法系則以不成文法即判例法為其顯著特征。從法律淵源來(lái)看，大陸法系以制定法為其主要法律淵源，判例一般不被作為正式法律淵源，對(duì)法院審判亦無(wú)約束力，而英美法系則以判例法作為其正式法律淵源，即上級(jí)法院的判例對(duì)下級(jí)法院在審理類似案件時(shí)有約束力。兩大法系法律淵源的不同，導(dǎo)致歸屬于兩大法系國(guó)家的法學(xué)教學(xué)存在較大差異。大陸法系國(guó)家的法學(xué)教育采用的是演繹法，教師多以法學(xué)基本概念和原理的講解為主，即使部分采用了案例教學(xué)，也重在通過(guò)案例分析法律規(guī)定，而英美法系采用的是歸納法，判例就是法源，通過(guò)學(xué)習(xí)判例學(xué)習(xí)法學(xué)原理。在我國(guó)，制定法為法律規(guī)范的主要淵源，長(zhǎng)期以來(lái)，沿用大陸法系的演繹法教學(xué)模式。眾所周知，法學(xué)是一門實(shí)踐性、應(yīng)用性很強(qiáng)的學(xué)科，法學(xué)教育的目標(biāo)之一就是培養(yǎng)學(xué)生運(yùn)用法學(xué)知識(shí)分析和解決實(shí)際問(wèn)題的能力。為此，改變傳統(tǒng)教學(xué)模式，引入理論和實(shí)踐相結(jié)合的案例教學(xué)法成為必需。多年來(lái)，我校在這方面進(jìn)行了有益的嘗試和探索，總結(jié)了一套行之有效的理論和實(shí)務(wù)案例相結(jié)合的教學(xué)模式，深受學(xué)生歡迎。這套教學(xué)模式，根據(jù)大陸法系成文法的教學(xué)要求，借鑒英美法系的案例教學(xué)模式，將兩大法系的教學(xué)方法有機(jī)地融為一體，既能使學(xué)生系統(tǒng)地掌握法學(xué)原理，又培養(yǎng)了學(xué)生分析和解決實(shí)際問(wèn)題的能力。為了及時(shí)反映我校法學(xué)教育改革的新成果，更好地滿足法學(xué)教育的需要，我校組織編寫了這套《新編法學(xué)核心課程系列教材》。這套教材具有如下特點(diǎn)：第一，覆蓋面廣。涵蓋了現(xiàn)今主要的法學(xué)核心課程。第二，體例格式新穎。

內(nèi)容概要

本教材系統(tǒng)、科學(xué)地闡述了商法的基本理論和基本制度，主要包括商法的基本概念、基本原則、基本制度、公司法律制度、破產(chǎn)法律制度、證券法律制度、證券法律制度、票據(jù)法律制度、保險(xiǎn)法律制度等內(nèi)容。在系統(tǒng)闡述理論的同時(shí)結(jié)合了現(xiàn)行法的相關(guān)規(guī)定以及國(guó)內(nèi)外的優(yōu)秀學(xué)術(shù)成果，達(dá)到了理論性、實(shí)踐性和學(xué)術(shù)性的有機(jī)結(jié)合。    本教材的課后設(shè)置具有三個(gè)特色：首先，編者設(shè)置了相應(yīng)的背景知識(shí)的補(bǔ)充以拓寬學(xué)生的學(xué)術(shù)視野，對(duì)本章相關(guān)內(nèi)容有更深的了解；其次，編者編排了相應(yīng)的簡(jiǎn)答、分析、論述等理論思考題，使學(xué)生在重溫本章重點(diǎn)知識(shí)的同時(shí)加深對(duì)本章重點(diǎn)內(nèi)容的理解記憶；最后也是最重要的一個(gè)特點(diǎn)，編者在編排案例分析題前設(shè)置了案例分析示范，使學(xué)生學(xué)習(xí)相應(yīng)的案例分析技巧，再將其運(yùn)用到其后的案例分析題中。可以說(shuō)，編者中理論與實(shí)務(wù)分開(kāi)的課后題設(shè)置，不僅能加深學(xué)生對(duì)理論知識(shí)的理解運(yùn)用，而且能培養(yǎng)學(xué)生分析實(shí)例的技巧，做到了理論與實(shí)踐的結(jié)合。    因此，可以說(shuō)本書對(duì)于有興趣研究相關(guān)問(wèn)題的學(xué)生和法律人士，都有一定的研究和學(xué)習(xí)價(jià)值。

作者簡(jiǎn)介

侯懷霞，女，上海政法學(xué)院法律系主任、教授、碩士研究生導(dǎo)師，法學(xué)博士，律師，上海市教委經(jīng)濟(jì)法重點(diǎn)學(xué)科及學(xué)院民商法重點(diǎn)學(xué)科帶頭人；兼任中國(guó)法學(xué)會(huì)經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究會(huì)理事，上海市法學(xué)會(huì)經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)，上海市第九屆黨代會(huì)黨代表。獲2007～2008年度上海市教育行政系統(tǒng)和上海市司法局“三八紅旗手”榮譽(yù)稱號(hào)。主要從事民商法和經(jīng)濟(jì)法等方面的教學(xué)與研究，主講《商法學(xué)》、《經(jīng)濟(jì)法學(xué)》、《公司法》、《破產(chǎn)法》、《合同法》等課程。編著、出版《商法學(xué)》、《經(jīng)濟(jì)法學(xué)》、《市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下的計(jì)劃法研究》（合著）等7部著作和教材。先后在《中國(guó)法學(xué)》、《法律科學(xué)》、《法學(xué)評(píng)論》等法學(xué)核心期刊公開(kāi)發(fā)表“完善我國(guó)破產(chǎn)法律制度之構(gòu)想”、“略論產(chǎn)品責(zé)任的指示缺陷”、“企業(yè)并購(gòu)立法研究”、“論我國(guó)金融業(yè)的經(jīng)營(yíng)模式及法律規(guī)制”、“論信托財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)及其在民法典中的作用”、“收取排污費(fèi)與規(guī)定排放標(biāo)準(zhǔn)的比較”等學(xué)術(shù)論文六十余篇。主持和參加“合作社法律問(wèn)題研究”、“市場(chǎng)規(guī)制法律問(wèn)題研究”、“國(guó)有企業(yè)公司化改造法律對(duì)策研究”、“私法上的環(huán)境權(quán)及其救濟(jì)問(wèn)題研究”及“企業(yè)并購(gòu)法律問(wèn)題研究”等國(guó)家社科基金項(xiàng)目、教育部人文社會(huì)科學(xué)項(xiàng)目、上海市教委課題、上海市司法局課題12項(xiàng)，先后獲省部級(jí)科研獎(jiǎng)勵(lì)16項(xiàng)。

書籍目錄

目錄第一編   總論  第一章 商法概述  第二章 商法基本制度第二編   分論  第三章 公司法律制度  第四章 破產(chǎn)法律制度  第五章 證券法律制度  第六章 票據(jù)法律制度  第七章 保險(xiǎn)法律制度

章節(jié)摘錄

綜上所述，我們可以發(fā)現(xiàn)商是一個(gè)非常復(fù)雜的概念，從不同的角度去分析，其所展示的內(nèi)容各不相同。商的概念起源于商品交換，原始的交換形態(tài)是以物易物的直接交換，而后發(fā)展成為以貨幣為媒介的簡(jiǎn)單商品流通。但此時(shí)的商品交換不是以營(yíng)利為目的，所以不具有“商”的屬性。第三次社會(huì)大分工以后，才有了“商”、“商人”、“商業(yè)”，此后的交換活動(dòng)成為了以營(yíng)利為目的的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，商的本質(zhì)才初露端倪。由于此時(shí)“商”的內(nèi)涵和外延僅限于流通領(lǐng)域，所以是一種狹義上的商。隨著小商品生產(chǎn)發(fā)展成為社會(huì)大生產(chǎn)，生產(chǎn)的基本組織形式亦由原來(lái)的手工作坊為主發(fā)展成為現(xiàn)代企業(yè)為主的形式。由于企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)無(wú)不受到利潤(rùn)動(dòng)機(jī)的驅(qū)使，所以，“生產(chǎn)”與“生產(chǎn)者”的涵義也發(fā)生了變化。手工作坊式的“小生產(chǎn)”與“生產(chǎn)者”不一定是以營(yíng)利為目的，但是現(xiàn)代企業(yè)的生產(chǎn)或生產(chǎn)者卻一定是以營(yíng)利為目的的。所以，原來(lái)的“生產(chǎn)者”的概念已經(jīng)不能涵蓋企業(yè)的盈種性特征，“廠商”范疇便應(yīng)運(yùn)而生?！吧獭钡暮x從此不再局限于流通領(lǐng)域。此后，流通領(lǐng)域的“商”又進(jìn)一步分為批發(fā)商、零售商、經(jīng)銷商、代理商等，流通之外的整個(gè)社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)過(guò)程中，出現(xiàn)了儲(chǔ)運(yùn)商、廣告商、保險(xiǎn)商、證券商等，“商”的概念的內(nèi)涵、外延得到了極大拓展?，F(xiàn)代意義上的“商”，可以歸結(jié)為：一切以營(yíng)利為目的的微觀主體的所有經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，商亦即以營(yíng)利為目的的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的總稱。此處，營(yíng)利是商的目的及內(nèi)涵所在，經(jīng)營(yíng)交易是商的手段和外延所在。與商密切相關(guān)的另一概念是商事，作為營(yíng)利性活動(dòng)意義上的商，人們常常用商事一詞來(lái)取代之，由此便出現(xiàn)了商和商事等同使用的現(xiàn)象。隨著近現(xiàn)代商事規(guī)模的擴(kuò)大、一個(gè)特殊的商人階層的出現(xiàn)，尤其是在以調(diào)整商事交易主體和商事交易行為為內(nèi)容的商法典和商事專門法規(guī)出現(xiàn)之后，商的概念從原先的約定俗成而嬗變?yōu)橐粋€(gè)法定概念，商的概念也逐漸特指營(yíng)利活動(dòng)。由于商事是人們以商為媒介形成的社會(huì)關(guān)系，與商的概念相聯(lián)系，我們可以將商事理解為以營(yíng)利為目的的經(jīng)營(yíng)關(guān)系。在現(xiàn)代社會(huì)，隨著交易主體、交易客體不斷擴(kuò)展，即從傳統(tǒng)意義上的商人擴(kuò)展到每一個(gè)商品持有者；從有形商品擴(kuò)及于無(wú)形商品，從而使商的概念外延不斷拓展，促使人們從更廣泛的意義上來(lái)理解商事這一概念。

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