論所有制概念對中國私法制度的影響

內(nèi)容概要

本書以所有制概念在我國話語體系中的生成過程為背景，從其法律表達、法律實踐和法的有效性三重維度，探討了所有制概念對中國私法制度的影響，并認為在與外來話語的互動過程中，私法制度的有效性受制于來自需求相通性、功能兼容性和話語權(quán)威的形成機制這三方面因素的約束；只有在話語權(quán)威的形成機制能夠在保障程序公正的前提下，將需求相通性和功能兼容性定規(guī)為外來話語被接納或吸收的必要條件，私法制度的有效性才能免受負面的影響。     本書立意新穎、視角獨特，邏輯結(jié)構(gòu)嚴謹、論證嚴密、語言表述準(zhǔn)確，是作者多年潛心研究學(xué)術(shù)的結(jié)晶，是同類研究主題中不可多得的學(xué)術(shù)專著。

作者簡介

冀誠  北京外國語大學(xué)法學(xué)院講師。中國政法大學(xué)法學(xué)學(xué)士（1998），中國政法大學(xué)法學(xué)碩士，中國政法大學(xué)法學(xué)博士。美國德保羅大學(xué)訪問學(xué)者，美國加爾文大學(xué)訪問學(xué)者。

書籍目錄

第一章  導(dǎo)論  第一節(jié)  對已有研究的簡述與反思  第二節(jié)  本書的分析框架    一、作為研習(xí)之重心的私法    二、作為外來話語權(quán)威的所有制概念    三、作為切入點的法律表達、法律實踐與法的有效性  第三節(jié)  布局結(jié)構(gòu)和研究方法    一、對布局結(jié)構(gòu)的簡要說明    二、對研究方法的幾點期待第二章  尋求理解中國私法制度的另一種思路  第一節(jié)  對“私法”概念有效性的論證    一、問題的提出    二、研究現(xiàn)狀與本書的進路    三、反思之一：否定之理由在何種意義上能夠成立？    四、反思之二：支持的理由是否充分？    五、思路的轉(zhuǎn)換：豐富的內(nèi)涵與不同類型的有效性    六、總結(jié)  第二節(jié)  所有制：造成中國私法制度落差的重要因素    一、切入點的建立    二、階段的區(qū)分第三章  對所有制話語的初步解析  第一節(jié)  是否必須以原著的考證為起點？——對詞義考證工作的回顧與總結(jié)    一、研究現(xiàn)狀的簡介    二、追問之一：區(qū)別是如何發(fā)現(xiàn)的？    三、追問之二：既生“權(quán)”，何生“制”？    四、考證的初衷與共識  第二節(jié)  解析制度背景下不同層面的所有制話語    一、把原著考證放在合宜的次序上    二、作為企業(yè)分類標(biāo)準(zhǔn)的所有制概念    三、所有制話語在其它層面的分布第四章  建國之前的所有制話語及其影響  第一節(jié)  所有制話語在我國社會中的早期傳播    一、馬克思主義最初傳入我國日寸的歷史背帚    二、對黨內(nèi)重要人物所有制學(xué)說的簡介與總結(jié)  第二節(jié)  所有制話語在中共革命政權(quán)范圍內(nèi)的表達與實踐    一、  待遇難測的私營企業(yè)    二、“公有制”實踐的起點——以公營公司為考察重點    三、“驚鴻一瞥”中的外資企業(yè)    四、被沒收的官僚資本  第三節(jié)  所有制話語的內(nèi)部邏輯結(jié)構(gòu)  第四節(jié)  民國時期的私法制度與中共政權(quán)范圍內(nèi)所有制話語的關(guān)系    一、對民國時期私法制度表達與實踐之張力的概述    二、私法制度的表達與實踐和所有制話語的關(guān)系  第五節(jié)  所有制話語與私法原理之間的關(guān)系    一、私有財產(chǎn)在話語體系中的不同地位    二、實踐與表達中的差別待遇    三、政策變動的頻繁度對私法秩序成長的影響第五章  年～年期間的所有制話語及其影響  第一節(jié)  制度背景因素變化的概述  第二節(jié)  中共領(lǐng)導(dǎo)經(jīng)濟政策的轉(zhuǎn)變和所有制格局的相應(yīng)調(diào)整    一、建國初期的各類經(jīng)濟成分的格局    二、年以后所有制格局的轉(zhuǎn)變  第三節(jié)  社會主義改造前后不同所有制類型企業(yè)待遇的變化    一、從存續(xù)到消亡的私營企業(yè)    二、合作化背景下的集體企業(yè)    三、發(fā)展進程中的國有企業(yè)  第四節(jié)  所有制話語內(nèi)部邏輯結(jié)構(gòu)的演進    一、社會主義與所有制類型的聯(lián)系得到更加明確而具體的表達    二、作為配套話語的計劃與市場在所有制話語體系內(nèi)部合法性地位的變化    三、所有制話語內(nèi)部的邏輯矛盾與自圓其說的可能理由——以新民主主義時期的所有制經(jīng)濟格局在社會主義時期的轉(zhuǎn)變?yōu)槔? 第五節(jié)  立基于私法原理的繼續(xù)反思    一、政策變動的難以預(yù)測性仍然阻礙著信任和秩序的建立    二、自愿與同意在表達和實踐中的背離    三、主體平等理念之缺失狀態(tài)的繼續(xù)保持第六章  改革進程中的所有制話語及其對法律表達的影響  第一節(jié)  隨改革的推進而變遷的制度背景  第二節(jié)  所有制經(jīng)濟格局在政策和憲法層面的變化    一、從具體的類型到概括的表達    二、所有制的類型和格局的演進  第三節(jié)  所有制話語內(nèi)部邏輯結(jié)構(gòu)的保持與調(diào)整    一、初級階段理論的功能與局限    二、對“目的與手段”論式之實效的評析  第四節(jié)  差別待遇的法律表達    一、非公有制企業(yè)在行業(yè)準(zhǔn)入方面所受到的限制    二、個體企業(yè)和私營企業(yè)從事對外貿(mào)易資格的限制    三、不同類型的企業(yè)獲取銀行貸款的條件    四、對個體企業(yè)與私營企業(yè)在雇傭人數(shù)上的不同要求——對“人”標(biāo)準(zhǔn)來歷的初步考證與評析    五、法院對國有企業(yè)的“保駕護航”    六、總結(jié)與反思第七章  解析改革以后的法律表達與法律實踐  第一節(jié)  對表達與實踐之關(guān)系的概述與研習(xí)進路的說明    一、研習(xí)表達與實踐之關(guān)系所涉及的三個方面    二、對研習(xí)進路的簡要說明  第二節(jié)  表達中的描述與實踐中的真實    一、作為“私法主體”的國有企業(yè)？——對“企業(yè)自主權(quán)”的落實狀況的初步考察    二、名實分離的“掛靠”企業(yè)  第三節(jié)  行為規(guī)范的遵守、審判規(guī)則的運用與規(guī)則有效性的反思    一、違反強制性規(guī)定的法律行為——以金融業(yè)的準(zhǔn)入規(guī)則為例    二、從審判實踐中的兩類個案看“掛靠企業(yè)主”在民事活動中所面臨的實際風(fēng)險第八章  結(jié)論：法理學(xué)層面的關(guān)聯(lián)定律  第一節(jié)  回顧中的反思：對一般性問題的提出  第二節(jié)  從具體到一般的歸納：制約制度有效性的話語定律    一、需求相通性與有效性之間的關(guān)聯(lián)    二、功能兼容性與有效性之間的關(guān)聯(lián)    三、話語權(quán)威形成機制的決定作用    四、核心命題的提煉參考書目

章節(jié)摘錄

　　僅從以上所舉的幾個例子已不難看出，有些問題，比如確定裁判管轄，在中國目前似已不需要通過劃分公法與私法來解決。而在另一些情況下，區(qū)分公法和私法仍然可以使局勢變得更加明朗，有助于問題的解決，茲舉一例如下：在認定產(chǎn)品責(zé)任的案件中，如果存在著衡量產(chǎn)品安全的國家標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，某產(chǎn)品符合了上述標(biāo)準(zhǔn)，但仍給合理使用的消費者造成了損害，那么該產(chǎn)品是否構(gòu)成缺陷產(chǎn)品呢？借助于公法與私法的區(qū)分可以看出，產(chǎn)品符合政府規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)通常只表明出售產(chǎn)品的行為符合公法上（來自于國家）的要求，并不意味著產(chǎn)品的制造者盡到了私法上（對消費者）的注意義務(wù)，更何況在嚴格責(zé)任之下，即便盡到了注意義務(wù)亦難以免除對產(chǎn)品制造缺陷的責(zé)任，至此，上述問題的答案已是昭然若揭了?！　】梢姡捅憷傻慕忉屌c適用之功能而論，私法一詞在中國依然有效。然而，究竟依何種標(biāo)準(zhǔn)來界定其含義，則須結(jié)合具體語境和個案事實作進一步分析，無法一概而論。需要補充說明的是，就筆者目前所收集到的材料來看，私法在中國至今還只是一個學(xué)理概念，并未被任何規(guī)范所吸收。有鑒于此，不妨將其比作求解法律方程時可設(shè)的一項參數(shù)，常與公法聯(lián)用，可能但不總是有益，更非絕對必要，使用者自應(yīng)將此謹記于心。　　……

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