鄉(xiāng)土秩序與民間法律

前言

　　這套籌備了多年的叢書，終于要和讀者見(jiàn)面了！　　近二十年前，鄙人開(kāi)始關(guān)注民間法問(wèn)題，其中緣由，是和當(dāng)時(shí)參與教育部項(xiàng)目“回族法文化研究”密不可分的。通過(guò)相關(guān)調(diào)查和研究，我才自覺(jué)地認(rèn)識(shí)到：人們?nèi)粘５慕煌睿M管依賴于國(guó)家正式法律者甚多，但人類秩序的建制，并不首先是從法律開(kāi)始的，相反，法律本身的制定，必須遵循社會(huì)生活的規(guī)定。這種認(rèn)知，雖然在既有的法學(xué)理論中不但有所耳聞，而且是彼時(shí)法學(xué)教育中大講特講的。那時(shí)，所謂研析“規(guī)范內(nèi)部的學(xué)問(wèn)”還不被人們所接受，不像如今這般紅火。雖然人們?cè)谥v授課程時(shí)，把“經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑”、社會(huì)事實(shí)決定法律一類的觀念不時(shí)傳授給學(xué)生，但在實(shí)踐層面上，究竟如何把握這一問(wèn)題，學(xué)生也罷，老師也罷，經(jīng)常是不得要領(lǐng)的。相反，把人們?cè)谏鐣?huì)交往中存在的既有規(guī)則，如祭祖規(guī)則、節(jié)慶規(guī)則、信仰規(guī)則等等，一股腦兒歸結(jié)為所謂“四舊”，必欲徹底掃除而后快，卻是司空見(jiàn)慣的。其結(jié)果是教材所授與實(shí)踐操作之間巨大的反差，甚至出現(xiàn)實(shí)踐所為和理論教化之間的倒掛：似乎不是經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑，反倒是意識(shí)形態(tài)等上層建筑決定社會(huì)及其發(fā)展。　　不過(guò)近十多年來(lái)，我國(guó)立法、司法等法治實(shí)踐的發(fā)展，還是最終趨向于對(duì)我們時(shí)代和國(guó)情的關(guān)注，法律的全球化和法律的本土化關(guān)懷幾乎同時(shí)在中國(guó)法治實(shí)踐中搬演。這顯然是一個(gè)需要大智慧和大手筆予以探索、協(xié)調(diào)和對(duì)接的問(wèn)題。在這期間，學(xué)人們不僅探討法治化進(jìn)程中和全球化相呼應(yīng)的問(wèn)題，而且也開(kāi)始深究中國(guó)法治的自身土壤問(wèn)題。在這一過(guò)程中，“法律文化論”、“本土資源論”、“民間規(guī)范論”、“私力救濟(jì)論”、“替代性糾紛解決機(jī)制論”以及“法人類學(xué)論”等不同的學(xué)說(shuō)，成為我國(guó)不同法學(xué)者之間探究法治化進(jìn)程中自身土壤問(wèn)題的幾種主要進(jìn)路和學(xué)術(shù)觀點(diǎn)。圍繞這些理論或進(jìn)路，產(chǎn)生了一批學(xué)術(shù)論著。特別值得一提的是，在法治發(fā)展中，具有“春江水暖鴨先知”功能的司法機(jī)關(guān)，已經(jīng)在認(rèn)真嘗試如何在司法中將法律的一般規(guī)定和民間規(guī)范相結(jié)合的問(wèn)題。其中“泰州經(jīng)驗(yàn)”、“東營(yíng)經(jīng)驗(yàn)”、“隴縣模式”等，引起了國(guó)內(nèi)法學(xué)界和司法界的普遍關(guān)注，這更進(jìn)一步證明在學(xué)術(shù)研究中關(guān)注民間規(guī)則以資法治實(shí)踐的必要性。

內(nèi)容概要

　　作者于1994年深入羌族地區(qū)作實(shí)地考察，與當(dāng)?shù)孛癖娡酝。盏脭?shù)以千萬(wàn)字計(jì)的文獻(xiàn)、碑刻、協(xié)約、口碑資料，在此基礎(chǔ)上撰成此著。行文之中，先探尋羌族習(xí)慣法的歷史淵源，然后從歷史與現(xiàn)實(shí)相結(jié)合的維度，對(duì)習(xí)慣法的具體內(nèi)容進(jìn)行了考察。以命盜、婚姻、生活勞作為視角，透視習(xí)慣法的實(shí)體性內(nèi)容；以人與法、神與法為視角，透視習(xí)慣法的程序性內(nèi)容；以民約為視角，透視習(xí)慣法的特殊形態(tài)，進(jìn)而展示其鮮為人知而又異彩紛呈的細(xì)枝末節(jié)，為世人了解羌族法文化的傳承演變，提供了生動(dòng)而感性的描繪。以此為原點(diǎn)，對(duì)羌族習(xí)慣法的文化個(gè)性及其儒家化傾向、對(duì)習(xí)慣法與國(guó)家法的關(guān)系等理論問(wèn)題發(fā)表自己的見(jiàn)解：并借助現(xiàn)存碑文和傳世律典，對(duì)清末羌區(qū)法律實(shí)踐狀況進(jìn)行微觀考證。在如上敘事、分析、論證之余，作者以為，諸如羌族地區(qū)一類的鄉(xiāng)土社會(huì)，其秩序構(gòu)建決非僅源于國(guó)家法一途，民間習(xí)慣法亦發(fā)揮著重要作用。民族地區(qū)之立法與司法，應(yīng)對(duì)此給予充分考量。

作者簡(jiǎn)介

龍大軒，男，漢族，1965年3月生，重慶市梁平縣人。歷史學(xué)碩士，法學(xué)博士，現(xiàn)為西南政法大學(xué)法律史學(xué)教授，博士生導(dǎo)師。主要從事民族法文化和法律史學(xué)研究。中國(guó)民主同盟重慶市沙坪壩區(qū)委副主委，沙坪壩區(qū)第十六屆人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)委員，《法制日?qǐng)?bào)》“法象萬(wàn)千”專欄撰稿人。在《歷史研究》、《法學(xué)研究》、《政法論壇》、《現(xiàn)代法學(xué)》、《思想戰(zhàn)線》等刊物公開(kāi)發(fā)表論文六十余篇。出版學(xué)術(shù)專著七部，多次獲省部級(jí)學(xué)術(shù)獎(jiǎng)勵(lì)，其中合作專著《羌族習(xí)慣法>（副主編）獲重慶市第三屆哲學(xué)社會(huì)科學(xué)優(yōu)秀成果一等獎(jiǎng)、重慶市首屆社會(huì)科學(xué)規(guī)劃項(xiàng)目獎(jiǎng)；個(gè)人專著《道與中國(guó)法律傳統(tǒng)》獲重慶市第六屆哲學(xué)社會(huì)科學(xué)優(yōu)秀科研成果三等獎(jiǎng)。

書籍目錄

總序前言第一章 概念、工具和方法　第一節(jié) 習(xí)慣法界說(shuō)　第二節(jié) 工具和方法第二章 羌族習(xí)慣法探源　第一節(jié) 歷史與現(xiàn)狀　第二節(jié) 習(xí)慣法溯源第三章 命盜·婚姻·生活勞作習(xí)慣與習(xí)慣法——透視習(xí)慣法的實(shí)體內(nèi)容　第一節(jié) 命盜　第二節(jié) 婚姻　第三節(jié) 生活勞作習(xí)慣與習(xí)慣法第四章 人·神·法——透視習(xí)慣法的程序內(nèi)容　第一節(jié) 人與法　第二節(jié) 神與法　第三節(jié) 程序性習(xí)慣法的演變第五章 羌族民約與習(xí)慣法　第一節(jié) 概述　第二節(jié) 羌族民約的特點(diǎn)　第三節(jié) 羌族民約的產(chǎn)生途徑　第四節(jié) 羌族民約的作用分析第六章 羌族習(xí)慣法的文化個(gè)性及其儒家化　第一節(jié) 羌族習(xí)慣法的社會(huì)文化背景　第二節(jié) 羌族習(xí)慣法的文化個(gè)性　第三節(jié) 羌族習(xí)慣法文化的儒家化第七章 羌族習(xí)慣法與國(guó)家制定法　第一節(jié) 采衛(wèi)時(shí)代(即先秦時(shí)期)　第二節(jié) 郡縣時(shí)代(即漢魏六朝時(shí)期)　第三節(jié) 羈縻時(shí)代(即唐宋時(shí)期)　第四節(jié) 土司時(shí)代(即元明清時(shí)期)　第五節(jié) 改土歸流時(shí)代(二十世紀(jì)五十年代前)第八章 清末羌區(qū)法律實(shí)踐專考　第一節(jié) 民間秩序與法律多元　第二節(jié) 法律運(yùn)行與文化互動(dòng)　第三節(jié) 剖開(kāi)中國(guó)法律傳統(tǒng)的歷史切面第九章 鄉(xiāng)土秩序與民間法律　第一節(jié) 習(xí)慣法構(gòu)成羌族的民間法文化傳統(tǒng)　第二節(jié) 習(xí)慣法與現(xiàn)代法制的融合與沖突　第三節(jié) “法治”在民間的困惑　第四節(jié) 現(xiàn)代社會(huì)中鄉(xiāng)土秩序的構(gòu)建附錄　一、蒲溪神山行(一次調(diào)查紀(jì)行)　二、《理縣蒲溪鄉(xiāng)鄉(xiāng)規(guī)民約》　三、《汶川縣龍溪鄉(xiāng)垮坡村村規(guī)民約》　四、《汶川縣龍溪鄉(xiāng)俄布村村規(guī)民約》后記

章節(jié)摘錄

　　史詩(shī)敘述其祖先所居之地“一片莽原”，恰好印合了《后漢書·西羌傳》關(guān)于西羌“濱于賜支，至乎河首，綿地千里”的說(shuō)法，他們畏秦之威而遷徙，并非一開(kāi)始就向南走，而是“羌人集眾往西走”，與《西羌傳》“出賜支河曲西數(shù)千里”的記載吻合，然后再南向越過(guò)青海、四川之間的“補(bǔ)朵山”（羌語(yǔ)）以及岷江上游的“大雪山”，再倘過(guò)“熱滋”（羌語(yǔ)，即今松潘）草原，來(lái)到“日補(bǔ)壩”（羌語(yǔ)，即今茂縣附近）等地，打敗了土著的“戈憨”（又稱“戈基”）人，最后定居在今理縣、茂縣、汶川縣、松潘縣、北川縣等地?！　蓾h時(shí)期，南遷諸羌在岷江上游諸地完全定居下來(lái)并衍生出多支種落，按《羌戈大戰(zhàn)》的說(shuō)法為九支，“羌人九弟兄率九支人馬”，阿巴白構(gòu)的大兒子渴巴住格溜（茂縣）、二兒子昔查住熱滋（松潘縣），三兒子出捫住夸渣（汶川縣），四兒子出主住波洗（理縣薛城），五兒子木勒住慈巴（黑水縣），六兒子日格住喀書（綿池），七兒子骨夷住尾尼（娘子嶺），八兒子娃則住羅和（灌縣），九兒子爾國(guó)住巨達(dá)（北川縣）。以傳說(shuō)考諸正史，信而有征的漢代西南羌種有如下幾支：“牦牛種”，在越離郡（故治邛都，今四川西昌東，大渡河南邊）境內(nèi)，又稱越羌；“白馬種”，在廣漢郡（故治今四川金堂東南，后移雒縣，今四川廣漢）西北，又稱廣漢羌；“參狼種”，在武都郡（故治武都，今甘肅西和西南）的西部，又稱武都羌；“青衣羌”，在漢嘉郡（治今四川雅安地區(qū)一帶）境內(nèi)；“七羌”，在汶山郡（治今汶川縣棉池鄉(xiāng)）境內(nèi)。[2]可以想象，在漢代岷江上游的山水之間、陌路之旁，隨處都可能看到“被發(fā)覆面”，“右衽”衣襟的異鄉(xiāng)客，他們就是羌人南遷之祖的子孫。 　　……

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