國際商事仲裁理論與實(shí)踐專題研究

前言

古希臘的神話故事中，Paris王子就Hera、Athena與Aphrodite三位女神中最美麗的一位作出裁決，由此引發(fā)了著名的特洛伊戰(zhàn)爭；古巴比倫時(shí)代的猶太人的記事中，關(guān)于某人是否有罪的認(rèn)定是由猶太人社區(qū)中自行進(jìn)行的審判程序決定的；也有觀點(diǎn)認(rèn)為仲裁最古老的淵源是村莊中遇到糾紛時(shí)請(qǐng)年長者依據(jù)公正來決斷。雖然調(diào)整商事關(guān)系的準(zhǔn)則與仲裁活動(dòng)在古羅馬法中已有體現(xiàn)，但當(dāng)時(shí)商品交易在空間上與規(guī)模上的有限性，使得相關(guān)商業(yè)準(zhǔn)則的影響力較為薄弱。中世紀(jì)時(shí)，來自不同城邦、不同港口進(jìn)行商事交易的商人們，通過自行設(shè)立的行商法院（Piepowder）解決爭議，這樣的行商法院開始具有現(xiàn)代調(diào)解或仲裁庭的性質(zhì)。隨著11世紀(jì)十字軍的東征，威尼斯成為大批軍隊(duì)與后勤保障的轉(zhuǎn)運(yùn)口后，商品交易與貨物運(yùn)輸?shù)难杆侔l(fā)展促成了商人習(xí)慣法的萌芽與現(xiàn)代商事仲裁制度雛形的形成。自1697年英國議會(huì)正式承認(rèn)仲裁制度、產(chǎn)生了第一個(gè)仲裁法案起，作為一項(xiàng)古老爭議解決機(jī)制的仲裁呈現(xiàn)出顯著的發(fā)展前景，從國內(nèi)仲裁擴(kuò)展到了國際商事仲裁。國際商事仲裁源遠(yuǎn)流長，其中蘊(yùn)涵的法理基礎(chǔ)、實(shí)證規(guī)則與價(jià)值規(guī)范更是博大精深。歷經(jīng)上千年的發(fā)展，國際商事仲裁逐步形成了在世界范圍內(nèi)得以普遍接受的基本規(guī)則。

內(nèi)容概要

“明鏡所以察形，往古者所以知今”，《國際商事仲裁法：法理、規(guī)范與實(shí)證》寫在《紐約公約》實(shí)施50周年之際，這一重要的歷史時(shí)刻與歷史意義將敦促我們依據(jù)公約的精神與理念，借鑒業(yè)已形成的國際商事慣例，立足于當(dāng)前我國仲裁發(fā)展的情形，不斷地完善我國相關(guān)的商事仲裁立法，以規(guī)范商事仲裁實(shí)踐和推進(jìn)我國商事仲裁事業(yè)朝著國際化的方向發(fā)展。事實(shí)上，我國經(jīng)濟(jì)的蓬勃發(fā)展已使其在亞太地區(qū)甚至是國際社會(huì)贏得了舉足輕重的地位，建立與此相適應(yīng)的法律制度以及國際商事爭議解決機(jī)制，為經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的良性發(fā)展提供充分的保障與后續(xù)力量勢在必行。給予商事仲裁寬松的發(fā)展環(huán)境，促進(jìn)國際商事仲裁的現(xiàn)代化發(fā)展，對(duì)于改善我國的法治大環(huán)境，乃至維護(hù)國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易秩序是至關(guān)重要的。

作者簡介

　  杜新麗，中國政法大學(xué)教授，博士生導(dǎo)師，中國政法大學(xué)國際私法研究所所長，中國政法大學(xué)國際商事法律研究中心主任。兼任西北政法大學(xué)教授；中國國際私法學(xué)會(huì)副會(huì)長，北京國際法學(xué)會(huì)常務(wù)理事：中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁員，北京仲裁委員會(huì)仲裁員，深圳仲裁委員會(huì)仲裁員。
    曾多次赴香港、臺(tái)灣、新加坡和韓國講授國際私法、國際投資法和仲裁法，并作為訪問學(xué)者在美國杜肯大學(xué)講學(xué)與研究。主要研究領(lǐng)域：國際私法、國際經(jīng)濟(jì)法、國際投資法、國際民事訴訟法、國際商事仲裁法、國際商事爭議的解決。主要著作有：《國際私法實(shí)務(wù)中的法律問題》、《國際民商事關(guān)系法律適用法立法原理》、《國際民事訴訟與商事仲裁》。發(fā)表“從比較法角度論我國反壟斷爭議的可仲裁性、“論外國仲裁裁決在我國的承認(rèn)與執(zhí)行”、“論國際商事仲裁的司法審查與立法完善”等多篇國際商事仲裁的論文。

書籍目錄

前言仲裁協(xié)議篇　第一章　爭議事項(xiàng)可仲裁性的緣起與演進(jìn)　　第一節(jié)　爭議事項(xiàng)可仲裁性的認(rèn)定　    一、可仲裁性的性質(zhì)與法理基礎(chǔ)  　  二、主客觀標(biāo)準(zhǔn)下的可仲裁性界定　    三、可仲裁事項(xiàng)的發(fā)展趨勢  　  四、對(duì)中國立法與實(shí)踐的審視　　第二節(jié)　我國反壟斷爭議的可仲裁性  　  一、我國反壟斷爭議處理的模式　    二、確立我國反壟斷爭議仲裁程序的必要性　    三、我國反壟斷爭議提交仲裁的可能性——應(yīng)然法視角　    四、我國反壟斷爭議提交仲裁的可能性——比較法視角　　第三節(jié)　我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)爭議的可仲裁性　    一、知識(shí)產(chǎn)權(quán)爭議的傳統(tǒng)解決途徑　    二、知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛的可仲裁性分析　    三、知識(shí)產(chǎn)權(quán)有效性爭議的可仲裁性剖析　    四、知識(shí)產(chǎn)權(quán)國際爭議的適裁性　    五、我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)爭議仲裁的實(shí)踐　　第四節(jié)　我國證券爭議的可仲裁性　    一、證券爭議仲裁的產(chǎn)生與演進(jìn)　    二、我國證券爭議仲裁立法與實(shí)踐狀況　    三、司法、行政與仲裁在證券爭議解決機(jī)制中的博弈關(guān)系   　    四、證券爭議強(qiáng)制仲裁辨思　　第五節(jié)　破產(chǎn)爭議的可仲裁性　　  一、破產(chǎn)與公共政策問題　　  二、破產(chǎn)爭議仲裁的比較法考察　　  三、我國破產(chǎn)爭義可仲裁性的現(xiàn)狀審視與完善建議　第二章　仲裁協(xié)議效力擴(kuò)張的法理與實(shí)證　　第一節(jié)　仲裁協(xié)議效力擴(kuò)張的一般性問題　    一、仲裁協(xié)議的形式有效要件　    二、仲裁協(xié)議效力的嬗變與擴(kuò)張　　第二節(jié)　仲裁協(xié)議效力擴(kuò)張的法律障礙及其突破　    一、形式要件——書面與簽署　    二、合同相對(duì)性——原則與例外　    三、仲裁條款的獨(dú)立性——傳統(tǒng)與發(fā)展　    四、對(duì)未簽字人的救濟(jì)——權(quán)利與保障　　第三節(jié)　仲裁協(xié)議效力擴(kuò)張的法理基礎(chǔ)　    一、衡平禁止反言原則　    二、公平合理期待原則　    三、揭開公司面紗理論　    四、公司集體理論　    五、仲裁的本質(zhì)與目的　　第四節(jié)　仲裁協(xié)議效力擴(kuò)張的實(shí)踐剖析——未簽字人參與國內(nèi)仲裁　    一、仲裁一方當(dāng)事人的主體資格發(fā)生變化  　  二、代理及我國立法引致的困惑    　三、關(guān)聯(lián)協(xié)議與關(guān)聯(lián)方　    四、合同轉(zhuǎn)讓  　  五、代位求償   　 六、提單項(xiàng)下的仲裁條款效力問題……仲裁程序篇承認(rèn)執(zhí)行篇

章節(jié)摘錄

三、可仲裁事項(xiàng)的發(fā)展趨勢在經(jīng)濟(jì)全球化進(jìn)程的帶動(dòng)下，商事交往日趨廣泛化與相關(guān)化，國際商事仲裁也在朝著協(xié)調(diào)統(tǒng)一的軌道發(fā)展。反映在仲裁協(xié)議中爭議事項(xiàng)與仲裁裁決裁斷事項(xiàng)的認(rèn)定上，即各國對(duì)仲裁所實(shí)施的監(jiān)督與審查標(biāo)準(zhǔn)趨于統(tǒng)一。在這樣的背景下，爭議事項(xiàng)的可仲裁性問題也逐步呈現(xiàn)出兩大發(fā)展趨勢。毋庸置疑的一大趨勢是國際上普遍采用對(duì)仲裁發(fā)展有利的立場來解釋爭議事項(xiàng)的可仲裁性，其結(jié)果是可仲裁事項(xiàng)的范圍日漸擴(kuò)大。這主要體現(xiàn)在兩個(gè)層面上：首先，仲裁庭日益取得傳統(tǒng)上被視為不可仲裁的事項(xiàng)的管轄權(quán)。國家基于想發(fā)展成為國際仲裁中心、或一直是國際仲裁受益者的整體利益的考慮，對(duì)國際仲裁制度與仲裁員水平逐漸信任，并且認(rèn)為資源有限的法院應(yīng)當(dāng)將重點(diǎn)放在本國民眾關(guān)心的事項(xiàng)而非浪費(fèi)在私人商業(yè)合約爭議，因此轉(zhuǎn)而站在支持仲裁的立場上。在國家發(fā)展仲裁的形勢推動(dòng)下，法院也摒棄了以苛刻態(tài)度來解釋爭議事項(xiàng)的可仲裁性的做法。既然若不能使?fàn)幾h的解決具有執(zhí)行力則導(dǎo)致仲裁失去價(jià)值，那么同樣的原理則會(huì)導(dǎo)致法院在裁決執(zhí)行力的問題上縮小解釋不可仲裁抗辯?？梢哉f，法院判例在促進(jìn)可仲裁事項(xiàng)擴(kuò)大化進(jìn)程中發(fā)揮了重要作用，誠如有學(xué)者斷言判例逐漸成為仲裁制度的最佳法源。

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《國際商事仲裁理論與實(shí)踐專題研究》由中國政法大學(xué)出版社出版。

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