習(xí)慣國際法的司法確定

內(nèi)容概要

國際法中之習(xí)慣不同于國內(nèi)習(xí)慣，國內(nèi)習(xí)慣的存在與內(nèi)容較少有爭議，而國際習(xí)慣之創(chuàng)造主體為各主權(quán)國家，之上再無更高權(quán)威，這導(dǎo)致其形成時(shí)間、效力來源、與其他淵源間之效力等級(jí)等諸多爭議。然這些并不影響國際司法機(jī)構(gòu)裁斷國際爭端，亦不乏對(duì)習(xí)慣國際法存在與否及效力問題的判解?！读?xí)慣國際法的司法確定》即以國際法院之司法實(shí)踐為切入點(diǎn)，對(duì)其如何運(yùn)用法律方法確定國際習(xí)慣的問題進(jìn)行了探究。作者提出，在國際法諸淵源中，習(xí)慣是最終效力根據(jù)。國際習(xí)慣形成理論的分歧概在于事實(shí)（國家實(shí)踐）如何轉(zhuǎn)化為規(guī)范C習(xí)慣法）。作者在簡要回顧之后，運(yùn)用認(rèn)知心理學(xué)作出分析，繼而將視角轉(zhuǎn)入對(duì)國際法院司法實(shí)踐的考察。作者認(rèn)為，法院確定習(xí)慣國際法的實(shí)質(zhì)即法官造法，故司法實(shí)踐中，法院只能通過法律論證、利益衡量、整體解釋等方法來確定。最后，作者指出，游離于國際法院之外的中國仍能發(fā)揮其應(yīng)有的作用。

作者簡介

姜世波，男，1967年1月出生，山東萊陽人，法學(xué)博士，現(xiàn)為山東大學(xué)(威海)法學(xué)院副院長，副教授，碩士生導(dǎo)師，山東大學(xué)(威海)國際法與比較法研究所主任。主要研究領(lǐng)域：國際法和法理學(xué)。近期主要關(guān)注習(xí)慣法理論、各法律部門中的習(xí)慣法以及國際司法方法論問題。出版有專著《

書籍目錄

總序內(nèi)容摘要導(dǎo)論  第一節(jié)  選題背景和研究意義  第二節(jié)  研究文獻(xiàn)回顧  第三節(jié)  研究范圍與基本概念界定  第四節(jié)  研究思路、論文框架和研究方法  第五節(jié)  本書的學(xué)術(shù)創(chuàng)新點(diǎn)第一章  習(xí)慣國際法作為國際法的核心  第一節(jié)  習(xí)慣國際法在國際法諸淵源中的地位  第二節(jié)  習(xí)慣是國際法的最終效力根據(jù)第二章  習(xí)慣國際法的形成要件理論  第一節(jié)  國家實(shí)踐要素  第二節(jié)  法律確信要素  第三節(jié)  國家實(shí)踐和法律確信：孰輕孰重？第三章  超越休謨法則：國家實(shí)踐轉(zhuǎn)化為習(xí)慣國際法規(guī)范的一個(gè)理論前提  第一節(jié)  近代哲學(xué)家超越休謨法則的努力：從杜威到馬克思  第二節(jié)  當(dāng)代學(xué)者們的努力：從普特南事實(shí)與價(jià)值的二分到語言哲學(xué)的解釋第四章  游走于“克制”與“能動(dòng)”之間的國際法院司法實(shí)踐的實(shí)證考察  第一節(jié)  司法能動(dòng)主義與司法克制主義之爭  第二節(jié)  國際場景下的司法能動(dòng)主義與克制主義  第三節(jié)  習(xí)慣國際法確定中的克制主義與能動(dòng)主義  第四節(jié)  撲朔迷離的國際司法的未來第五章  確定習(xí)慣國際法的司法論證的進(jìn)路  第一節(jié)  法律裁決作出的兩種不同進(jìn)路：從證明到證立  第二節(jié)  習(xí)慣國際法的確定需要論證  第三節(jié)  馬蒂·科斯肯涅米的國際法律論證的進(jìn)路  第四節(jié)  習(xí)慣國際法的論證進(jìn)路第六章  通過利益衡量方法確定習(xí)慣國際法  第一節(jié)  在國際司法情境下利益衡量方法何以適用  第二節(jié)  國際關(guān)系中的利益劃分及其關(guān)系  第三節(jié)  國際司法情境下的利益衡量的展開第七章  通過整體性解釋確定習(xí)慣國際法  第一節(jié)  習(xí)慣國際法確定的困境  第二節(jié)  德沃金建構(gòu)性法律解釋的向度：符合(fit)與實(shí)體(substance)的融貫論  第三節(jié)  習(xí)慣國際法中的符合與實(shí)體維度：國家實(shí)踐與法律確信  第四節(jié)  習(xí)慣國際法的確定——二要素的一種融貫性解釋  第五節(jié)  一個(gè)解釋例證：美國伊拉克戰(zhàn)爭構(gòu)成自衛(wèi)權(quán)的習(xí)慣國際法先例嗎？余論  中國與習(xí)慣國際法的創(chuàng)立  第一節(jié)  國際法律秩序中的“大國制造”  第二節(jié)  中國對(duì)待習(xí)慣國際法的態(tài)度  第三節(jié)  中國對(duì)創(chuàng)立習(xí)慣國際法的可能貢獻(xiàn)參考文獻(xiàn)后記

編輯推薦

　　習(xí)慣國際法被稱為國際法淵源之謎。相比國外的研究，我國對(duì)這一問題的研究還很薄弱，目前的研究仍然是零碎、局部和立法視角的。而國際司法方法論視角的研究才剛剛起步。本書即以這一視角為基本立論基礎(chǔ)，運(yùn)用邏輯與實(shí)證、理論和實(shí)踐相結(jié)合的方法，通過對(duì)西方國際法學(xué)界和國際關(guān)系學(xué)界關(guān)于確定習(xí)慣國際法的理論進(jìn)行系統(tǒng)梳理，并重點(diǎn)對(duì)國際法院確定習(xí)慣國際法的實(shí)踐從法律方法論的視角進(jìn)行考察和分析，得出了習(xí)慣國際法具有高度不確定性，其形成理論分歧眾多，國際司法政策依國際政治時(shí)勢而動(dòng)，國際法院主要依靠法律創(chuàng)制的法律方法確定習(xí)慣國際法的結(jié)論。

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