2009年國家司法考試三校AB卷

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章節(jié)摘錄

插圖：解析：A、B項(xiàng)說法正確。自然法是對法的本質(zhì)的研究。法的本質(zhì)和現(xiàn)象之間存在著決定和被決定的關(guān)系，所以，“作為現(xiàn)象的法”與“作為本質(zhì)的法”之間同樣存在著決定與被決定的關(guān)系。我們將前者稱為實(shí)在法，將后者稱為自然法。按照自然法的理論，那些違反自然法的實(shí)在法是不具有正當(dāng)性基礎(chǔ)的，不應(yīng)具有法律的效力，甚至根本不應(yīng)看做是法律，因而也不具有約束人們的行為的效果。法律實(shí)證主義強(qiáng)調(diào)實(shí)在法的自足性，認(rèn)為法就是法，并不受制于法以外的其他更為高級的標(biāo)準(zhǔn)，無論這些標(biāo)準(zhǔn)是“事物的本質(zhì)”、“神意”，還是“人的理性”。所以，即使實(shí)在法與上述標(biāo)準(zhǔn)相違背，也不能成為否定實(shí)在法之法律性質(zhì)的理由，人們依然具有服從這種法律的義務(wù)。自然法理論和法律實(shí)證主義的區(qū)別用一句話來概括就是，自然法理論堅(jiān)持“惡法非法”，而法律實(shí)證主義則認(rèn)為“惡法亦法”。C項(xiàng)說法錯(cuò)誤，法實(shí)證主義者以權(quán)威性制定和社會實(shí)效這兩個(gè)要素來定義法的概念，故C項(xiàng)前半部分表述正確。我們將法實(shí)證主義者的法的概念區(qū)分為兩大類：以社會實(shí)效為首要定義要素的法的概念和以權(quán)威性制定為首要定義要素的法的概念。“首要”意味著一類法的概念的定義要素并不絕對地排除另一類法的概念的定義要素。據(jù)此，C項(xiàng)后半部分的表述錯(cuò)誤。D項(xiàng)說法正確。非實(shí)證主義者以內(nèi)容的正確性作為法的概念的一個(gè)必要的定義要素，這就意味著這類法的概念中不排除社會實(shí)效性要素和權(quán)威性制定要素。非實(shí)證主義的法的概念大致可分為兩類：即以內(nèi)容的正確性作為法的概念唯一定義要素和以內(nèi)容的正確性與權(quán)威性制定和（或）社會實(shí)效性要素同時(shí)作為法的概念的定義要素。前者是以傳統(tǒng)的自然法理論為代表，后者的代表是超越自然法與法實(shí)證主義之爭的所謂第三條道路的那些法學(xué)理論，如阿列克西的理論。

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