私法與社會法

內(nèi)容概要

本書——《私法與社會法——第三法域之社會法基本理論范式》的定位是：將一國之法律分為公法、私法與社會法三大法域，以此為基點，對其中的兩大法域——私法與社會法做基礎(chǔ)理論層面的比較性研究，并在此基礎(chǔ)上構(gòu)造出第三法域之社會法的基本理論范式?！　〈箨懛ㄏ店P(guān)于私法與社會法關(guān)系的既有研究，就基礎(chǔ)理論層面而言，自20世紀70年代以后呈停滯不前的狀態(tài)；當下，多為針對某一法律部門或法律制度的具體性研究。本書的價值在于：揭示出在私法與社會法中，“人”是兩種完全不同的類型，“人與人之間的法律關(guān)系”也具有完全不同的性質(zhì)，法律關(guān)系主體之權(quán)利、義務(wù)與責任及訴訟程序均有本質(zhì)性區(qū)別；據(jù)此，才形成兩個相互獨立的法域，需要確立兩套不同的基本理論范式，以具體指導人們的法律實踐。本書的研究還具有為集團公益訴訟尋求實體法依托的理論功能，希望就此引起訴訟法學界的關(guān)注。故此，本書的研究與這一領(lǐng)域的既有研究有實質(zhì)性不同，在大陸法系國家或地區(qū)具有一定的理論先進性。

作者簡介

趙紅梅，女，生于1964年5月，漢族，無黨派?，F(xiàn)任中國政法大學民商經(jīng)濟法學院經(jīng)濟法研究所副所長、副教授，經(jīng)濟法專業(yè)碩士研究生導師；兼任中國法學會環(huán)境與資源保護法學研究會常務(wù)理事。主要教學與研究領(lǐng)域有：社會法基礎(chǔ)理論、經(jīng)濟法（土地與房地產(chǎn)法）、環(huán)境資源法、體育法。
    曾于《中國法學》、《法商研究》、《法學》、《體育科學》和《土地法學》（韓國）等權(quán)威或核心期刊發(fā)表學術(shù)論文數(shù)十萬字，其中部分被《人大復印報刊資料》和《高等學校文科學術(shù)文摘》全文轉(zhuǎn)載；著有《房地產(chǎn)法論》：承擔過多項省部級科研課題；曾獲中國法學會民法經(jīng)濟法學會青年優(yōu)秀論文評選二等獎，中國住宅與房地產(chǎn)學會優(yōu)秀科研成果評選二等獎，中國政法大學校慶優(yōu)秀論文評選二等獎（兩次），中國政法大學民商經(jīng)濟法學院秋季論壇優(yōu)秀論文評選一等獎（兩次）、二等獎（兩次）。

書籍目錄

凡例引論    一、研究定位與對象    二、研究歷史與現(xiàn)狀    三、基本立論（命題）與研究價值本論·緒論　第一專題　公法與私法劃分    一、公法與私法劃分標準的各種學說    二、公法與私法劃分的歷史意義    三、公法與私法劃分的現(xiàn)代危機    四、公法與私法劃分的當代功用與困境    總結(jié)與反思　第二專題　私法及其現(xiàn)代演變    一、私法    二、私法社會化    三、私法公法化    總結(jié)與反思　第三專題　社會法及其學說    一、社會法的界定    二、主張或贊同第三法域——社會法的學說    三、反對或質(zhì)疑第三法域——社會法的學說    總結(jié)與反思本論·正論　第一專題　人　　引言    一、個體之人——集體之人    二、高度抽象之人——適度具體之人    三、理性智慧之人——感性愚蠢之人    四、自私利己之人——克私利公之人　第二專題　人與人之間的關(guān)系    引言    一、形式平等——實質(zhì)公正    二、分離互斥、交換互補——連帶依存、團結(jié)互助    三、相互尊重——奉獻犧牲    四、自由自治——管制他治　第三專題　權(quán)利與義務(wù)    引言    一、本質(zhì)：市民個體——人民集體    二、重心：權(quán)利——從義務(wù)到義務(wù)權(quán)利平衡    三、形成：自然（約定）和裁判——設(shè)定和擬制    四、融合：個別——普遍　第四專題　法律責任    引言    一、法律責任功能與形態(tài)    二、法律責任構(gòu)成要件　第五專題　訴訟    引言    一、主要訴訟形態(tài)    二、訴訟原告及其目的動機  結(jié)論    一、近代私法、現(xiàn)代私法與社會法    二、私法與社會法：“市民”之法與“人民”之法    三、私法與社會法之比較總括．參考文獻后記    一、學問四論    二、致謝

章節(jié)摘錄

第一專題 公法與私法劃分本書所進行的研究，建立在這樣一個基礎(chǔ)之上：將一國之法律按其性質(zhì)分為公法、私法與社會法三大法域。然而，在大陸法系傳統(tǒng)意義上以及一般人的法律觀念中。“私法”始終是與“公法”相區(qū)別并對應(yīng)存在的概念范疇。因此，論析私法與社會法的關(guān)系，首先要從回顧、梳理公法與私法二元劃分理論開始，并將其作為研究的起點。公法與私法二元劃分是大陸法系公認的基本法律分類。在大陸法系，劃分公私法的理論已經(jīng)有很長的歷史。關(guān)于公私法劃分的理論起源，流傳最廣泛的表述是古羅馬法學家烏爾比安在《學說匯纂》中的論述：“公法調(diào)整政治關(guān)系以及國家應(yīng)當實現(xiàn)的目的，‘有關(guān)羅馬國家的穩(wěn)定’；私法調(diào)整公民個人之間的關(guān)系，為個人利益確定條件和限度，‘涉及個人福利’?！鼈冇械脑旄Ｓ诠怖?，有的則造福于私人?！比欢笫缹W者的研究表明：在羅馬法的淵源中，大量調(diào)整私人關(guān)系的法又被認為是公法。究其原因，這種情形恰恰出現(xiàn)在社會利益或一般利益與個人利益重合之時。這種性質(zhì)關(guān)系的特有原則，被羅馬人用幾乎相同的術(shù)語，像格言一樣多次重復“公法不得被私人簡約變通”?？梢?，在公法與私法劃分的早期歷史時代，兩者的交叉融合就不可避免地存在著?！?9世紀，在以法、德為代表的法典編纂和法制改革過程中，公、私法的劃分得到廣泛運用。

后記

一、學問四論我從事社會法相關(guān)領(lǐng)域的研究已歷經(jīng)15年，醞釀構(gòu)思寫作這本著作亦已6年。做學問選準研究領(lǐng)域固然關(guān)鍵，但我認為余下四組要素，于研究來說更為重要，即心性清純與淡泊名利，意念執(zhí)著與作風勤勉，悟性靈透與命題明確，創(chuàng)新大膽與求證小心。做學問不為追逐聲名、奪掠官財，應(yīng)心性清純、淡泊名利。諸葛亮日：“非淡泊無以明志，非寧靜無以致遠?！笔灞救A說：“把知識作為目的來追求，而把一切事物乃至存在本身僅看作手段?！毕日芰攘葦?shù)語，道出許多人生真諦，也點出做學問之最高境界。然而， “天下熙熙，皆為利來，天下攘攘，皆為利往”。[3]若“做學問”之人，為利蜂擁而至，為益各奔東西，則學問中夾雜著太多非學問的因素（官銜、財富、職稱、學位），必導致心性渾雜，視研究為愁途苦旅，也做不出真正的學問來。做學問不是隨情就性、浮光掠影、暢游大觀園，應(yīng)意念執(zhí)著、作風勤勉。在構(gòu)思、寫作本書期間，我曾經(jīng)有過紛亂、迷茫、彷徨甚至動搖。同仁親友的鼓勵，使我心境變得清朗；經(jīng)年累月的讀思，使我意念轉(zhuǎn)至堅定。辛棄疾所言“眾里尋他千百度，驀然回首，那人卻在燈火闌珊處”就是對意念執(zhí)著的絕佳注解：尋找到方向?qū)︻^的道路，就執(zhí)著地走下去，經(jīng)過千百勞作，必有所成，最終豁然開朗，求得“真”與“是”。柳永所言“衣帶漸寬終不悔，為伊消得人憔悴”[5]就是對作風勤勉的精妙寫照：在既定的道路上堅定不移地追求目標，而為之“不悔”、“憔悴”，這不僅有軀體苦乏，亦有心智錘煉。于我，社會法就是尋千百度，驀然回首始見的“那人”；為“伊”，不悔衣帶漸寬人憔悴；愿獨上高樓，望盡天涯路！我的體會是，這些執(zhí)著意念與勤勉作風雖被王國維及后學者多有論及，但絕非浮濫之“科研秀”，而系每一個學者必須真正具備之學術(shù)品格。

編輯推薦

《私法與社會法:第三法域之社會法基本理論范式》為中國政法大學出版社出版發(fā)行。

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