中國判例解釋構(gòu)建之路

內(nèi)容概要

《中國判例解釋構(gòu)建之路》在兩個方面具有開創(chuàng)性或系統(tǒng)性。一方面，《中國判例解釋構(gòu)建之路》明確提出，在不修改現(xiàn)行立法的情況下，把判例納入司法解釋范疇從而將判例解釋作為司法解釋的主要形式是在我國實現(xiàn)法律統(tǒng)一適用的合法且切實可行的有效途徑，并運用歷史的、邏輯的、比較的等多種研究方法，對中國實施判例解釋的正當性和可能性進行了全方位、多角度論證，為中國判例制度的構(gòu)建探究了一條恰到好處的新路。另一方面，也是更難能可貴之處在于，該書十分關(guān)注判例解釋的具體制度構(gòu)建，不僅精心設(shè)計了判例解釋的產(chǎn)生、運作程序，詳細說明了判例解釋的適用技術(shù)，而且還試擬了《關(guān)于判例解釋工作的若干意見》，并通過判例解釋模擬實證的方式，使一幅生動形象、系統(tǒng)完整的判例解釋制度圖景躍然紙上，從而避免了言之無物的空談。全書閱畢，中國判例解釋制度仿佛已是觸手可及。

作者簡介

董嗥，男，法學(xué)博士，中國社會科學(xué)院博士后，廣州大學(xué)副校長。武漢大學(xué)
博士生導(dǎo)師，廣東商學(xué)院碩士生導(dǎo)師；中山大學(xué)、中國政法大學(xué)兼職教授；國家行政學(xué)院行政法研究中心兼職研究員；中國法學(xué)會行政法學(xué)研究會常務(wù)理事，廣東省法學(xué)會憲法學(xué)研究會、行政法學(xué)研究會和法學(xué)教育研究會副會長。有學(xué)術(shù)專著《司法解釋論》（境內(nèi)外兩種版本）；參加編著或主編《行政行為法》、《行政法學(xué)新論》、《行政法總論》、《當代中國行政法》等十余部著作；先后在《法學(xué)研究》、《中國法學(xué)》等國家、省級權(quán)威或核心學(xué)術(shù)刊物上發(fā)表論文50多篇。

書籍目錄

序?qū)д摗∫?、拘束性判例而非指?dǎo)性案例是中國司法審判的客觀要求　二、判例解釋應(yīng)該并可以成為中國司法解釋的一種形式　三、判例解釋邁向?qū)嵺`且步人判決的路徑及適用技術(shù)第一章 中西方判例法的歷史考察　第一節(jié) 中國古代與民國時期判例制度考察　　一、中國古代判例的歷史變遷　　二、清末至民國時期判例的發(fā)展　　三、“混合法”是中國的法律傳統(tǒng)　第二節(jié) 英美法系判例制度的形成與發(fā)展　　一、判例法的形成　　二、判例法的發(fā)展　　三、英美法系判例制度產(chǎn)生的經(jīng)驗主義哲學(xué)基礎(chǔ)　　四、英美法系判例制度的啟示　第三節(jié) 大陸法系國家和地區(qū)判例制度的考察　　一、大陸法系主要國家和地區(qū)判例發(fā)展狀況　　二、大陸法系判例法存在的原因和合理性分析第二章 當代中國判例發(fā)展與研究的解析　第一節(jié) 當代中國判例的歷史演變　　一、新民主主義革命時期至改革開放前　　二、改革開放以來的案例指導(dǎo)實踐　第二節(jié) 國內(nèi)判例研究重點問題述評　　一、判例(或判例制度)的優(yōu)缺點　　二、判例的拘束力　　三、判例解釋機制的基本構(gòu)想　　四、判例改革研究的新起點第三章 當代中國判例解釋生成的基礎(chǔ)與策略　第一節(jié) 判例解釋在我國生成的理論基礎(chǔ)　　一、基本法理分析：法律確定性與不確定性相互交融是構(gòu)建判例解釋機制的理論前提　　二、法律發(fā)展分析：兩大法系相互借鑒獲得成功是構(gòu)建判例解釋機制的基本依據(jù)　　三、司法解釋分析：我國抽象司法解釋必須改革　第二節(jié) 判例解釋在我國生成的現(xiàn)實基礎(chǔ)　　一、合法性分析：判例解釋正是我國法律授權(quán)解釋的本意　　二、判例生成條件分析：法院自身已具備應(yīng)用判例解釋的基本條件　　三、司法探索分析：我國為推動判例解釋所做努力　　四、學(xué)者的共識與法官的態(tài)度　第三節(jié) 判例解釋在我國的預(yù)期價值　　一、判例解釋的一般價值　　二、判例解釋的特殊價值　第四節(jié) 判例解釋構(gòu)建目標及其策略考量　　一、準確的目標定位也是策略　　二、相互呼應(yīng)的策略才能催生制度第四章 當今中國判例解釋生成機制構(gòu)想　第一節(jié) 判例解釋的生成前提　　一、判例解釋為什么必須“選擇　　二、判例解釋的核心要素　第二節(jié) 判例解釋的選擇　　一、現(xiàn)行案例生成情況：以選擇標準和遴選程序為考察對象　　二、現(xiàn)行案例選擇標準和選定程序評析　　三、判例解釋的選擇標準　　四、各地終審法院指導(dǎo)性案例的選擇標準　第三節(jié) 判例解釋的選定　　一、判例解釋選定的原則　　二、判例解釋的報送、征集　　三、擬選判例的審查　　四、判例解釋征求意見程序　　五、判例解釋的發(fā)布　　六、判例解釋的變更及廢止　　七、判例解釋的官方匯編和編纂　第四節(jié) 判例解釋的效力及合法性監(jiān)督　　一、判例解釋的效力　　二、判例解釋的合法性監(jiān)督第五章 判例的適用及其技術(shù)　第一節(jié) 兩大法系的判例適用及其技術(shù)之考察與啟示　　一、普通法系判例法的適用及其技術(shù)　　二、大陸法系判例制度的適用及其技術(shù)　　三、兩大法系判例制度的適用及其技術(shù)對我國的啟示與借鑒　第二節(jié) 我國判例解釋的適用及其技術(shù)探討　　一、適用判例解釋的前提和基礎(chǔ)　　二、判例解釋適用的基本原則為“同案要同判”　　三、判例解釋適用的主要法律思維方式　　四、判例解釋適用的例外　　五、我國判例解釋制度的必要適用技術(shù)第六章 判例解釋實例模擬　第一節(jié) 判例解釋的生成　　一、案例的選取與報送　　二、案例的研判與闡釋　　三、判例解釋的生成、發(fā)布和備案　　四、模擬的判例解釋例　第二節(jié) 判例解釋的適用　　一、判例解釋的適用條件　　二、判例解釋的適用過程　　三、終審法院指導(dǎo)性案例對適用法律的作用　第三節(jié) 判例解釋實施效力、監(jiān)督和保障　　一、判例解釋的效力　　二、判例解釋的監(jiān)督　　三、判例解釋實施的保障　第四節(jié) 判例解釋的廢止及評價機制　　一、判例解釋的廢止與編纂　　二、判例解釋的評價機制附錄一 關(guān)于判例解釋工作的若干意見(試擬稿)附錄二 珠海法院示范案例后記

章節(jié)摘錄

第一章 的研究表明，自中國古代至民國時期，判例在各朝各代的法律體系中都占有一定的甚至是非常重要的地位。在新民主主義革命時期，中國共產(chǎn)黨的法制建設(shè)拉開了序幕，其中也不乏建設(shè)性的判例實踐。從新民主主義革命時期到今天，判例實踐經(jīng)歷了曲折的發(fā)展歷程，既吹過迅速推進的春風，也有過停滯不前的苦悶，而長期以來對于判例制度的研究卻基本上處于空白狀態(tài)，直至改革開放以后才真正得以發(fā)展。本章試圖通過梳理新民主主義革命以來的判例實踐歷史以及近年來判例制度研究的發(fā)展狀況，從制度史和學(xué)說史的視角，總結(jié)經(jīng)驗教訓(xùn)，揭示我們今天的判例制度改革已經(jīng)有了什么樣的歷史積淀，而關(guān)于判例制度的研究又應(yīng)從什么樣的起點上推進。一、新民主主義革命時期至改革開放前（一）新民主主義革命時期的判例實踐（1919年～1949年）新民主主義革命時期，中國共產(chǎn)黨的法制建設(shè)實踐是從土地革命時期開始的。20世紀20年代末，大革命失敗后，中國共產(chǎn)黨在毛澤東、朱德等人的領(lǐng)導(dǎo)下，走上了農(nóng)村包圍城市、武裝奪取政權(quán)的革命道路，開展了武裝斗爭、土地革命、根據(jù)地建設(shè)三位一體的革命斗爭活動。到1930年上半年，全國建立了湘贛、贛南、閩西、湘鄂西、鄂豫皖邊、湘鄂贛邊等大小十幾塊農(nóng)村革命根據(jù)地。各革命根據(jù)地紛紛成立了蘇維埃工農(nóng)民主政權(quán)。從蘇維埃工農(nóng)民主政權(quán)時期到建國前夕，法制建設(shè)共經(jīng)歷了三個發(fā)展階段：土地革命時期、抗日戰(zhàn)爭時期和解放戰(zhàn)爭時期。判例實踐主要體現(xiàn)于抗日戰(zhàn)爭時期和解放戰(zhàn)爭時期。

后記

第一次設(shè)想并提出中國應(yīng)走“判例解釋”之路是10年前，即1998年在我的博士論文之中，“改革和完善最高人民法院公布案例的形式并賦予其司法解釋的效力?！母镒罡呷嗣穹ㄔ汗珗蟀咐?。這些案例應(yīng)當而且可以成為判例，作為司法解釋的一種形式，……”博士畢業(yè)之后關(guān)于判例解釋問題的研究也隨同博士論文一起被束之高閣，但它卻一直是縈繞在我腦海中揮之不去的牽掛，因此，我時時關(guān)注和積累著這方面的研究動向，提筆寫作的沖動也曾幾度躍躍欲試。重新燃起這一激情的是2005年最高人民法院招標項目中《關(guān)于案例指導(dǎo)制度的調(diào)研》的重點調(diào)研課題，為此，珠海法院由我牽頭也組織了一班人馬加入到了申請招標隊伍之中，但不幸落馬。為了不至于掃一干兄弟們的興，我們轉(zhuǎn)而加入廣東省法院的重點調(diào)研行列，并獲了個二等獎。當然，這個課題是按照最高法院和廣東省法院的命題作文而為，研究的目標也就只能定位在只有參考意義的“指導(dǎo)性案例”而不是具有拘束力性質(zhì)的“判例解釋”。這本不是我的初衷，完成它只算是對各方面有一個交代。但由此產(chǎn)生的繼續(xù)對判例解釋進行深入研究的強烈愿望卻萌動起來而無法按捺。于是乎我又重新組織一批人馬，重新確定研究方向，重新展開新一輪的攻關(guān)。在此之前，我的一篇關(guān)于判例解釋的文章發(fā)表后深受同行朋友特別是來自高層權(quán)威部門人士的肯定和鼓勵，更堅定了我繼續(xù)完成這一研究的信心。這篇論文也是這一研究課題的基本方向和思路。本課題組一共由7人組成，都是珠海市中級人民法院的同事，都是清一色的法學(xué)碩士或法學(xué)博士，是既有法學(xué)理論功底又有一定司法實踐經(jīng)驗的業(yè)務(wù)骨干。大家都肩負著審判、行政、調(diào)研等緊張而繁重的工作任務(wù)，從2007年12月開始歷時近1年的時間，白天原告、被告、法槌，晚上鍵盤、格子、書堆，近十次專題討論，六易甚至七易其稿，所有的寫作都是利用業(yè)余時間完成的，辛勤勞作可見一斑。

編輯推薦

《中國判例解釋構(gòu)建之路》由中國政法大學(xué)出版社出版。

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