法律規(guī)則與法律原則的抵觸之解決

前言

無論我們怎樣“重新發(fā)現(xiàn)了人的心靈”，但我們無疑早已進(jìn)入了“分析的時代”。這個時代的學(xué)者被迫在各種話語、多重立場和意見雜陳的喧囂中找到冷靜、客觀、理性辯論的基點，為“心的概念”、可以接受的表達(dá)、正確的理解和溝通、可靠的知識建立起一個商談的平臺?！　∵@樣一種精神氣質(zhì)亦漸漸蔓延至法學(xué)研究者的日常作業(yè)之中，我們在哈特、德沃金、拉茲、麥考密克和阿列克西的作品中已經(jīng)感受到法學(xué)分析和論辯本身所透現(xiàn)的“精致的風(fēng)格”，而這種風(fēng)格恰恰是法學(xué)這樣一門學(xué)問自始不可或缺的?！　‖F(xiàn)代的法律已經(jīng)逐漸脫離原始法的直觀、感性的想像，變得愈來愈抽象和晦暗不明，與工商時代的多種語境、關(guān)系和變數(shù)扭結(jié)在一起，形成了一個被多重意義、多種系統(tǒng)環(huán)境包裹著的系統(tǒng)。生活在當(dāng)下的每一個人，哪怕是創(chuàng)造法律身形的立法者和專事研究的法學(xué)者亦難以窺覽其復(fù)雜交織的全貌。不可否認(rèn)，最優(yōu)秀的法學(xué)者都會在這個利維坦面前顯得局促和惶惑。我們似乎普遍具有前所未有的無力感。

內(nèi)容概要

本書是作者的博士論文，但是它所持的觀點是作者多年來對法理學(xué)，尤其是法學(xué)方法論的思考與研究之所得，也就是說，通過這個題目——法律規(guī)則與法律原則的抵觸之解決——梳理了法學(xué)方法論以及法理學(xué)所涉及的問題，并對這些問題提出了自己的理解（包括對相關(guān)法學(xué)家思想的解讀）。在這個意義上，本書的內(nèi)容也是作者十余年來對法理學(xué)問題所思之結(jié)果。    研究生期間，作者感到中國傳統(tǒng)法理學(xué)——邊緣法學(xué)之研究路徑欠缺了法治實踐所需的技巧和技藝。而沒有技巧和技藝支撐的法治，就完全可能淪落為天周的理念，難以實現(xiàn)的標(biāo)準(zhǔn)，甚至誘人的動聽的標(biāo)語和口號。非常幸運(yùn)！作者來到了中國政法大學(xué)法理學(xué)研究所，遇到了兩位一心專于學(xué)問的法學(xué)家——舒國瀅教授和鄭永流教授，他們的研究興趣與方向——法教義學(xué)與法學(xué)方法論——是醫(yī)治中國傳統(tǒng)法理學(xué)之弊病的良方之一，也是法理學(xué)研究的正途。

書籍目錄

總序?qū)д摰谝徽隆》梢?guī)范　第一節(jié)  規(guī)范的概念　第二節(jié)  法律規(guī)范的有效性　第三節(jié)  法律規(guī)則與法律原則　第四節(jié)  法律規(guī)范的抵觸  第二章  法律規(guī)則與法律原則之抵觸的解決方案　第一節(jié)  法律規(guī)則與法律原則之抵觸的性質(zhì)分析　第二節(jié)  法律規(guī)則與法律原則之抵觸的實質(zhì)分析　第三節(jié)  法律規(guī)則與法律原則之抵觸的解決方案　第四節(jié)  法律原則的方案第三章　法律原則的適用方式　第一節(jié)  從涵攝方式邁向衡量方式　第二節(jié)  法律原則的適用方式第四章　法律原則適用的外部限制　第一節(jié)  融貫性理論與法律原則的適用　第二節(jié)  法律解釋與法律原則的適用　第三節(jié)  法的淵源與法律原則的適用　第四節(jié)  判例與法律原則的適用　第五節(jié)  法教義學(xué)與法律原則的適用結(jié)束語結(jié)論與問題主要參考書目后記

章節(jié)摘錄

　　從上述對中西方語言中“規(guī)范”一詞的分析中，我們可以得到以下結(jié)論：其一，漢語和西方語言中的“規(guī)范”的意思基本上是相同的；其二，在中西方語言中，“規(guī)范”一詞都可以在不同的意義上被使用，換句話說，它不僅可以在人的行為或活動的標(biāo)準(zhǔn)和準(zhǔn)則的意義上使用，也可以在技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)即人與物之間的關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)和準(zhǔn)則的意義上使用；其三，“規(guī)范”一詞的意義的領(lǐng)域的邊界是不清楚的；其四，在中西方語言中，“規(guī)范”一訶都可以用來指稱法律，或者說法律是一種規(guī)范。　　“規(guī)范”一詞的意義的領(lǐng)域的多樣性以及這些領(lǐng)域之間的界限的模糊性導(dǎo)致了建立一種覆蓋各種領(lǐng)域的規(guī)范的整體理論的努力是無意義的也是不可能的，它也為本文的主題研究設(shè)置了障礙。因此，我們必須將關(guān)于規(guī)范的理論研究限制在一定的范圍之內(nèi)。但是，在限制規(guī)范的理論研究時，我們必須要正確地注意到規(guī)范的各種意義的領(lǐng)域之間的邏輯關(guān)系以及它們之間概念的相似性，也就是說，規(guī)范的各種意義在邏輯上并不是不相關(guān)的。[2]這就要求我們首先對規(guī)范的各種主要意義進(jìn)行區(qū)分。　　正如上述，“規(guī)范”具有“法則”的意義，而“法則”可以指自然法則，即自然規(guī)律。因此，我們可以說“自然規(guī)律是規(guī)范”。但是，在現(xiàn)代漢語中，我們基本上不說“自然規(guī)律是規(guī)范”，馮·賴特也主張不將自然規(guī)律稱為“規(guī)范”。那么，這里的問題是，自然規(guī)律和國家的法律明顯地是兩回事，為什么它們都可以用“規(guī)范”指稱？或者說，它們的名稱為什么是同一的？馮·賴特認(rèn)為這不是純粹的巧合。他從西方文明的源頭——古希臘人的世界觀的角度進(jìn)行了解讀。 　　……

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