法律分析應(yīng)當(dāng)為何?-美國(guó)法律文庫(kù)

內(nèi)容概要

就社會(huì)生活的基本條件所產(chǎn)生的爭(zhēng)論與沖突，已然出離政治學(xué)和哲學(xué)的古老論域，而今桎梏于更為精密的專業(yè)領(lǐng)地，掩飾于愈發(fā)玄奧的專業(yè)爭(zhēng)辯當(dāng)中。我們必須由此找到這一沖突，并使之以其轉(zhuǎn)化的形式回歸更為廣闊的社會(huì)生活。 　　若想在深思之后以清晰的方式自由地為社會(huì)前景構(gòu)建出多種替代方案，我們必須能夠?qū)@些替代方案加以想象并進(jìn)行探討。如果要有效地想象并探討這些替代方案，則必須進(jìn)入這些專業(yè)領(lǐng)域的學(xué)理和實(shí)踐之中。我們必須從內(nèi)部改造這些專業(yè)，改變它們與民主社會(huì)的公共對(duì)話之間的關(guān)系。專家們擁有一種他們自己從未正確把握過(guò)的高級(jí)權(quán)威，我們必須讓他們放棄這種虛假的權(quán)威，代之以技術(shù)專家同普通民眾相互合作的新型關(guān)系。 　　本書(shū)提供了一個(gè)例子：嘗試著深入法律和法律分析這個(gè)技術(shù)領(lǐng)域，并由內(nèi)部對(duì)之加以重構(gòu)。它要探尋的是，我們可以怎樣改變法律分析，使其實(shí)現(xiàn)在民主與開(kāi)明社會(huì)中的首要使命——告訴我們作為公民如何沒(méi)想出關(guān)于未來(lái)的各種替代性方案，并讓人們就這些方案展開(kāi)辯論。這個(gè)問(wèn)題極其重要，但現(xiàn)狀卻不容樂(lè)觀。 　　就像在過(guò)去諸多社會(huì)中一樣，在當(dāng)代西方工業(yè)民主體制中，法律和法律思想一直是某種文明理想以精細(xì)的制度形式展現(xiàn)自己的重要領(lǐng)域。其中，理想必須與利益相互妥協(xié)，且理想和利益之間的聯(lián)姻必須落實(shí)在具體的實(shí)踐安排中。法律學(xué)說(shuō)提供了表達(dá)和討論這種實(shí)踐安排的方式：它能夠使這種實(shí)踐安排得以維系，并隨著歲月的推移、經(jīng)過(guò)反復(fù)的爭(zhēng)論而逐步發(fā)展。我們應(yīng)當(dāng)如何以一種承認(rèn)其具有轉(zhuǎn)變可能性的方式，來(lái)理解這種已經(jīng)確立下來(lái)的制度與意識(shí)形態(tài)的安排，從中獲取開(kāi)創(chuàng)未來(lái)的力量，并將我們從對(duì)現(xiàn)狀的迷信中解放出來(lái)? 　　這個(gè)問(wèn)題現(xiàn)在具有更大的沖擊力。在我們生活的這個(gè)時(shí)代：任何構(gòu)想社會(huì)前景的替代方案，都有被貶斥為對(duì)歷史災(zāi)難負(fù)責(zé)的浪漫主義幻想的風(fēng)險(xiǎn)。我們不再賦予那些斗爭(zhēng)性詞語(yǔ)以確定的意義。我們?cè)僖矝](méi)有可能在過(guò)去一直躑躅之處找到可能的替代方案。因而，我們必須在法律思想向來(lái)關(guān)切的細(xì)微變化之中，去重新發(fā)現(xiàn)一些更大的替代方案的端倪。 　　本書(shū)的意旨決定了全書(shū)的架構(gòu)。開(kāi)篇闡述了一種實(shí)驗(yàn)主義的且民主的觀點(diǎn)，用以判斷當(dāng)前智識(shí)上和政治上的各種機(jī)緣。這一部分討論了為什么制度想象需要新的工具以及我們能夠期待運(yùn)用新工具去做些什么。接著，本書(shū)轉(zhuǎn)向法律和法律思想，把它們作為這些工具的一個(gè)提供者。首先說(shuō)明當(dāng)代法律的秉賦及其沒(méi)能發(fā)揮的民主化潛能，如何一直受制于各種制度結(jié)構(gòu)和迷信所強(qiáng)加的束縛。而后，為了挑戰(zhàn)這些結(jié)構(gòu)和迷信，本書(shū)豐張要探討迅速成為世界上最具影響力的法律分析方法——在此我稱之為理性化法律分析（rationalizing legal analysis）。本書(shū)采用累進(jìn)、辨證的而非系統(tǒng)、線性的考察方法，以多重視角考察了這種分析方法的特征、后果及各種轉(zhuǎn)變可能性。隨著對(duì)這種分析實(shí)踐的理解逐步深入，我們即可看出，應(yīng)當(dāng)如何重構(gòu)這種理性化法律分析，從而使它可以更加充分地展現(xiàn)當(dāng)代法律的秉賦，并更好地服務(wù)于實(shí)驗(yàn)主義的且民主的承諾。最后，本書(shū)考察了通過(guò)制度的累進(jìn)變遷來(lái)推動(dòng)民主建設(shè)的歧多進(jìn)路，給重構(gòu)之后的法律分析如何付諸實(shí)踐提供了一些建議。

作者簡(jiǎn)介

作者：(美)昂格爾

書(shū)籍目錄

第一章　本書(shū)的主題和綱要第二章　自然科學(xué)和社會(huì)研究中的洞見(jiàn)與轉(zhuǎn)型第三章　民主和實(shí)驗(yàn)論　第四章　民主實(shí)驗(yàn)論的實(shí)踐承諾：從既有的政策辯論到缺失的規(guī)劃性對(duì)話第五章　對(duì)各種替代方案的相像：民主實(shí)驗(yàn)論在社會(huì)和理論上的種種假設(shè)第六章　民主實(shí)驗(yàn)論的學(xué)科工具第七章　法律思想發(fā)展停滯第八章　結(jié)構(gòu)變遷起點(diǎn)上的復(fù)合實(shí)施第九章　理性化法律分析的魔力第十章　法律意識(shí)的復(fù)合結(jié)構(gòu)第十一章　利益群體多元論與理性法律分析第十二章　對(duì)類比推理的偏見(jiàn)：理性化法律分析的根基之一第十三章　對(duì)權(quán)利體制的支持：理性化法律分析的根基之二第十四章　進(jìn)步的悲觀改革論：理性化法律分析的根基之三第十五章　進(jìn)步的悲觀改革論：理性化法律分析的根基之四第十六章　神性放棄：舍棄當(dāng)前理論的錯(cuò)誤指導(dǎo)第十七章　作為制度想像的法律分析第十八章　擴(kuò)大的社會(huì)民主：自由社會(huì)的第一種替代性未來(lái)第十九章　激進(jìn)的多頭政治：自由社會(huì)的第二種替代性未來(lái)第二十章　激進(jìn)的多頭政治：自由社會(huì)的第三種替代性未來(lái)第二十一章　理性主義與歷史主義的離解分殊運(yùn)動(dòng)第二十二章　法律思想中的預(yù)言與跪拜

章節(jié)摘錄

　　第二章　自然科學(xué)和社會(huì)研究中的洞見(jiàn)與轉(zhuǎn)型　　一、社會(huì)理論和社會(huì)科學(xué)中的制度可能性　　民主政治中實(shí)踐的實(shí)驗(yàn)主義與社會(huì)科學(xué)中認(rèn)知的實(shí)驗(yàn)主義有著顯著的共同點(diǎn)。在給現(xiàn)實(shí)制度定位的時(shí)候，理論改革家和實(shí)踐改革家都以壓抑且埋沒(méi)現(xiàn)實(shí)制度之可能性的方式來(lái)理解并判斷制度。我們惟有將法律分析與政治體系這兩者都重新塑造為制度設(shè)想，才能在今天保存這種顛覆迷信開(kāi)辟自。由的觀念。在這種改造后的法律和經(jīng)濟(jì)研究實(shí)踐的幫助下．我們才能重新思考代議制民主、市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)及自由公民社會(huì)的既有制度形式。我們才能將新的意義和新的生命注人民主規(guī)劃之中?！　?duì)自然世界進(jìn)行科學(xué)研究的關(guān)鍵在于轉(zhuǎn)型的機(jī)遇（trasformative opportunity）：我們要探究事物在什么條件下、沿著什么方向、在怎樣的限制之下能夠產(chǎn)生變化，由此理解事物如何運(yùn)作。對(duì)科學(xué)而言，把實(shí)際現(xiàn)象劃歸到有待實(shí)現(xiàn)的各種機(jī)遇這個(gè)廣闊領(lǐng)域中，不是形而上學(xué)的猜想，而是不可或缺的且能付諸實(shí)踐的假定。　　自然科學(xué)的這一情況很大程度上同樣適用于整個(gè)社會(huì)和歷史研究領(lǐng)域。而反事實(shí)可能性（counterfactual possibility）的各種含蓄判斷也充斥于我們對(duì)歷史變遷的實(shí)際時(shí)序以及社會(huì)生活的現(xiàn)實(shí)作用的看法之中。簡(jiǎn)而言之，我們?cè)谏鐣?huì)和歷史研究中面臨的困境就是，對(duì)于結(jié)構(gòu)變遷，我們無(wú)法給出一個(gè)切實(shí)可信的解釋；這里的結(jié)構(gòu)變遷是指各種制度安排及其相應(yīng)信念的變遷，它們共同型塑著社會(huì)實(shí)踐與言辭中的種種常規(guī)（routines）。19世紀(jì)經(jīng)典社會(huì)理論（例如馬克思主義）就其特有信念而言，認(rèn)為種種緊密相關(guān)的制度體系都是在諸如法律之類的力量推動(dòng)之下確定格局的。然而這些宏大解釋方案業(yè)已淪為不斷增長(zhǎng)的學(xué)術(shù)研究和令人失望的政治經(jīng)驗(yàn)的犧牲品。即便如此，我們卻仍然乞望著它們的殘羹冷炙，含糊不清地運(yùn)用著那些我們?cè)缫崖暦Q廢棄的理論體系中的語(yǔ)匯。例如資本主義這一概念，它預(yù)先假定依其自身制度邏輯，存在著一種單一的、類型化的經(jīng)濟(jì)和法律體制；或者假定對(duì)于既有秩序，進(jìn)行改良主義的人道努力與通過(guò)革命取而代之這二者之間存在著差異?！　　?/pre>




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“美國(guó)法律文庫(kù)”是“中美元首法治計(jì)劃”(Presidentlal Rule Of Law Initiative)項(xiàng)目之一，該項(xiàng)目計(jì)劃翻譯百余種圖書(shū)，全面介紹美國(guó)高水平的法學(xué)著作，是迄今中國(guó)最大的法律圖書(shū)引進(jìn)項(xiàng)目?！懊绹?guó)法律文庫(kù)”著作將陸續(xù)推出，以饗讀者。





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