中華法系的回顧與前瞻

前言

中華法系是生成于中國(guó)本土的一個(gè)法系，她以歷史悠久、特色鮮明、內(nèi)涵豐富、影響深廣而受到世界的尊重，被公認(rèn)為世界一大法系。中華法系是中華民族智慧與理性的結(jié)晶和創(chuàng)造精神的體現(xiàn)，是構(gòu)建中國(guó)古代法制文明與社會(huì)發(fā)展的重要支持力量。中華法系的價(jià)值就在于她包含了許多跨越時(shí)空、歷久常新的合理性因素。在世界文明古國(guó)中，只有中國(guó)具有歷數(shù)千年而未曾中斷的歷史，其原因是多方面的，其中中華法系合理性因素的充分發(fā)揮具有不可忽視的作用。在中國(guó)古代社會(huì)曾經(jīng)出現(xiàn)過(guò)許多盛世，如成康之治、文景之治、貞觀之治、康乾之治，這些盛世的基礎(chǔ)是社會(huì)的和諧，而締造社會(huì)和諧的杠桿是法治。所以，盛世、和諧社會(huì)與法治三者具有內(nèi)在的聯(lián)系和因果關(guān)系。從來(lái)沒(méi)有充斥社會(huì)矛盾的盛世，也從來(lái)沒(méi)有不講法治的盛世。韓非說(shuō)，“國(guó)無(wú)常強(qiáng)無(wú)常弱，奉法者強(qiáng)則國(guó)強(qiáng)，奉法者弱則國(guó)弱”，充分說(shuō)明了法治與國(guó)勢(shì)的相互關(guān)系，以及法治的價(jià)值。中華法系，雖然是封建性質(zhì)的法系，但其主流卻是中華悠久法文化中的民主性精華，它是中華法制文明的集中體現(xiàn)，不因其時(shí)代久遠(yuǎn)而淹沒(méi)其光彩。晚清修律的特定歷史背景決定了片面地援用西法、忽視固有的國(guó)情民情與中華法系的優(yōu)良傳統(tǒng)，以致法立而難行。

內(nèi)容概要

本書(shū)系統(tǒng)地評(píng)價(jià)了一百多年來(lái)學(xué)者們研究中華法系的成果，指出了他們的成就與不足；論證了相鄰國(guó)家和地區(qū)奉中華法系為母法的歷史過(guò)程與社會(huì)歷史原因，以及該國(guó)根據(jù)本國(guó)的國(guó)情特點(diǎn)所做的創(chuàng)新；還比較了中華法系與世界其他法系的主要異同點(diǎn)，以加深對(duì)于獨(dú)樹(shù)一幟的中華法系的認(rèn)識(shí)。 本書(shū)最后從前瞻性的角度闡述了中華法系的價(jià)值，以期增加人們對(duì)于法文化遺產(chǎn)的尊重。在相當(dāng)長(zhǎng)的歷史時(shí)期，中國(guó)是世界的中心，中華法系是世界法制文明的中心，因此，復(fù)興中華法系應(yīng)該是中華民族偉大復(fù)興的一個(gè)組成部分。本書(shū)對(duì)如何推進(jìn)深入地研究中華法系提出了自己的看法。

作者簡(jiǎn)介

張晉藩，男，中國(guó)政法大學(xué)終身教授，教育部人文社會(huì)科學(xué)重點(diǎn)研究基地——中國(guó)政法大學(xué)法律史學(xué)研究院名譽(yù)院長(zhǎng)。代表作有《中華法制文明的演進(jìn)》、《中國(guó)近代社會(huì)與法制文明》、《中國(guó)法律的傳統(tǒng)與近代轉(zhuǎn)型》等專(zhuān)著，并在國(guó)內(nèi)外學(xué)術(shù)刊物發(fā)表論文200余篇。

書(shū)籍目錄

序言第一章  中華民國(guó)時(shí)期中華法系研究述評(píng)　第一節(jié)　專(zhuān)書(shū)類(lèi)　第二節(jié)　論文類(lèi)　第三節(jié)　民國(guó)時(shí)期中華法系研究的主要側(cè)重點(diǎn)    一、中華法系在世界法系中的地位    二、中華法系的思想基礎(chǔ)    三、中華法系的制度沿革    四、中華法系的特質(zhì)  第四節(jié)　民國(guó)時(shí)期中華法系研究之得失    一、成就與貢獻(xiàn)    二、存在的問(wèn)題第二章　中華人民共和國(guó)時(shí)期中華法系研究述評(píng)  第一節(jié)　關(guān)于中華法系的時(shí)空范圍和發(fā)展階段    一、中華法系的形成時(shí)間    二、中華法系的發(fā)展階段    三、中華法系所涵蓋的地域　第二節(jié)　關(guān)于中華法系的成因與解體　第三節(jié)　關(guān)于中華法系的特征    一、20世紀(jì)80年代的討論    二、20世紀(jì)90年代的討論    三、2000年以后的討論第三章  中華法系與東亞相鄰國(guó)家的法制文明  第一節(jié)  中華法系作為東亞相鄰國(guó)家母法的發(fā)展概況    一、中華法系與日本的立法    二、中華法系與高麗朝鮮的立法    三、中華法系與越南的立法    四、中華法系與琉球的立法  第二節(jié)　中華法系成為東亞各國(guó)母法的原因    一、東方國(guó)家相似的文化基礎(chǔ)    二、東方國(guó)家相似的倫理親情    三、唐、明文化對(duì)東方國(guó)家的全面影響與相互交流  第三節(jié)　中華法系對(duì)現(xiàn)代東方國(guó)家的影響    一、倫常觀念的遺痕：父權(quán)、夫權(quán)、宗族    二、儒家三綱五常的思想仍受到不同程度的信奉  第四節(jié)  中國(guó)與東方國(guó)家法文化交流的前景及中華法系的共建第四章　中華法系與世界其他法系的比較  第一節(jié)　中華法系的人本主義屬性    一、中華法系人本思想的由來(lái)和發(fā)展    二、中華法系中“公”的價(jià)值取向與人本主義法文化    三、中華法系中的執(zhí)法原情與司法衡平    四、西方法文化中近代人本（文）主義的艱難孕育    五、東方其他法系（印度法系和伊斯蘭法系）中入本主義法文化的狀態(tài)  第二節(jié)　中華法系天人合一與自然和諧的法律精神  　一、中西“中庸之道”觀    二、中國(guó)法文化中天人合一的宇宙觀、秩序觀的形成“    三、禮義道德和法律是維護(hù)中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)自然和諧秩序的根本力量    四、西方法文化中一以貫之的自然法理論及其對(duì)法律秩序的建構(gòu)力  第三節(jié)　中華法系的宗法倫理主義    一、禮與法的相互結(jié)合和滲透構(gòu)成中國(guó)傳統(tǒng)法文化的核心    二、以宗法家族主義為本位的倫理法是中華法系的鮮明特征    三、從法律的道德化到法律和道德的分野：中西方法律文化中法律與道德的關(guān)系    四、羅馬法的個(gè)案：法的宗法倫理性的變遷  第四節(jié)　中華法系的法制一統(tǒng)性和世俗性    一、重農(nóng)主義傳統(tǒng)與中華法系中根深蒂固的官僚政治法律制度    二、中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)“法令由一統(tǒng)”與“法律多元”的理想與實(shí)踐    三、前近代世界其他法系中法制短暫統(tǒng)一與持久分散的狀態(tài)    四、中華法系的世俗主義特性與司法中神鬼觀念    五、世界歷史上的三大宗教的法律化  第五節(jié)　中華法系的民族意識(shí)和世界意識(shí)    一、中華法系的民族性：包括華夏族和各少數(shù)民族在內(nèi)中華民族是豐富多彩的中國(guó)傳統(tǒng)法文化和中華法系的締造者和傳承者    二、中華法系立于和平主義的形成和世界性影響    三、世界其他法系形成和發(fā)展的普遍的殖民主義路徑：以伊斯蘭法系、西方近代的英美法系和    大陸法系為例  第六節(jié)　中華法系的法典體例與法律體系    一、中華法系中“以刑為主，諸法合體”的法典編纂體例及其與同時(shí)代世界其他法系的近似性    二、中華法系中“諸法并存，民刑有分”的法律體系    三、英美判例法的傳統(tǒng)及其變革性機(jī)制——以20世紀(jì)西方兩大法系的融合趨勢(shì)為主要背景    四、中華法系刑事法律的異常發(fā)達(dá)性：人類(lèi)社會(huì)刑法發(fā)展的普遍規(guī)律    五、中華法系中發(fā)達(dá)的行政職官法與西方近代的文官制度    六、中國(guó)傳統(tǒng)民事法的欠發(fā)展與羅馬私法的發(fā)達(dá)    七、中華法系中經(jīng)濟(jì)管理法律的發(fā)展    八、中華法系中的司法及其特性：兼評(píng)滋賀秀三清代民事審判“調(diào)?！闭? 第七節(jié)　中華法系的律學(xué)成就斐然    一、律學(xué)反映了國(guó)家基本的意識(shí)形態(tài)和政治文化政策    二、羅馬職業(yè)法學(xué)家集團(tuán)的形成及其對(duì)羅馬私法和后世法學(xué)發(fā)展的貢獻(xiàn)    三、伊斯蘭教法學(xué)家對(duì)于伊斯蘭法發(fā)展的獨(dú)特推動(dòng)力    四、先秦法治理論的勃興與西方法治主義思潮的比較    五、傳統(tǒng)律學(xué)的近代轉(zhuǎn)型與現(xiàn)代法學(xué)  第八節(jié)  中華法系與西方兩大法系關(guān)于糾紛認(rèn)知、處理樣式與法律職業(yè)之比較    一、兩種基本價(jià)值對(duì)立的糾紛認(rèn)知和處理樣式及其影響    二、認(rèn)知和處理糾紛過(guò)程中的權(quán)力結(jié)構(gòu)    三、中華法系的法律邏輯特征與普通法系中重經(jīng)驗(yàn)輕邏輯傾向的類(lèi)同性    四、司法官（法律人）的角色    五、律師與訟師  結(jié)論：法律移植與比較法研究第五章  中華法系的價(jià)值與深入研究的思考附錄    居正／為什么要重建中國(guó)法系    高維廉／建設(shè)一個(gè)中國(guó)法系    李次山／世界法系之中華法系（再續(xù)）    馬存坤／建樹(shù)新中華法系    丁元普／中華法系之成立與將來(lái)    王汝琪／中華法系之復(fù)興    程樹(shù)德／論中國(guó)法系    蔣澧泉／中華法系立法之演進(jìn)    劉陸民／建立中國(guó)本位新法系的兩個(gè)根本問(wèn)題    陳顧遠(yuǎn)／儒家法學(xué)與中國(guó)固有法系之關(guān)系——關(guān)于中國(guó)法系回顧之一    陳顧遠(yuǎn)／家族制度與中國(guó)固有法系之關(guān)系——關(guān)于中國(guó)法系回顧之二    陳顧遠(yuǎn)／天道觀念與中國(guó)固有法系之關(guān)系——關(guān)于中國(guó)法系回顧之三    陳鵬／中國(guó)法系之權(quán)利思想與現(xiàn)代    李景禧／讀《中國(guó)法系之權(quán)利思想與現(xiàn)代》有感    張?zhí)鞕?quán)／論中華法系    曹德成／中國(guó)法系研究發(fā)微——研究的對(duì)象與任務(wù)

章節(jié)摘錄

第一章 中華民國(guó)時(shí)期中華法系研究述評(píng)關(guān)于法系問(wèn)題的提出，是19世紀(jì)末日本著名法學(xué)家穗積陳重發(fā)端的。1884：年（清光緒十年，日本明治十七年），穗積陳重在日本《法學(xué)協(xié)會(huì)雜志》第一卷第五號(hào)發(fā)表《論法律五大族之說(shuō)》的論文，按照各國(guó)法律的傳統(tǒng)與相似性將世界法律體系分成“印度法族、中國(guó)法族，回回法族，英國(guó)法族，羅馬法族”五大法族。此文無(wú)疑是以后研究“法系”或者“法族”之蒿矢。中國(guó)學(xué)者研究中華法系首推梁?jiǎn)⒊?895年，中日簽署馬關(guān)條約，號(hào)稱(chēng)“世界第三海軍大國(guó)”的大清帝國(guó)，竟然被明治維新以后僅僅三十年的蕞爾小國(guó)日本打敗，一時(shí)輿論嘩然，中日強(qiáng)弱之勢(shì)引起部分愛(ài)國(guó)士大夫的深思，而民族危機(jī)的加深，更激起他們變法圖強(qiáng)的改革熱忱。1898年維新派領(lǐng)袖人物康有為向光緒帝呈上《日本變政考》，希望仿效日本進(jìn)行維新。戊戌變法失敗以后，梁?jiǎn)⒊雒毡?，他一方面關(guān)注時(shí)局，密切注意日俄戰(zhàn)爭(zhēng)以后國(guó)內(nèi)憲政思潮的興起與立憲運(yùn)動(dòng)的展開(kāi)。另一方面潛心學(xué)習(xí)日本出版的世界法律著作，并于1904～1905年間撰寫(xiě)了一系列法學(xué)論文。最著名的有《中國(guó)法理學(xué)發(fā)達(dá)史論》、《論中國(guó)成文法編制之沿革得失》兩篇長(zhǎng)文。在《中國(guó)法理學(xué)發(fā)達(dá)史論》文中第一次從中國(guó)學(xué)者的角度提出了法系問(wèn)題。該文說(shuō)：“近世法學(xué)者稱(chēng)世界四法系，而吾國(guó)與居一焉，其余諸法系，或發(fā)生蚤于我，而久已中絕；或今方盛行，而導(dǎo)源甚近。然則我之法系，其最足以自豪于世界也。

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《中華法系的回顧與前瞻》由中國(guó)政法大學(xué)出版社出版。

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