法律方法與法律思維（第3輯）

內(nèi)容概要

我們生活在一個(gè)語言的世界里，一定意義上還可以說，語言的世界就是我們的生活世界。語言從兩個(gè)方面規(guī)定了我們生活的意義：首先，我們對(duì)自身存在意義的理解和把握是在一種特定的語言環(huán)境中進(jìn)行的，不僅精神生活如此，而且，即使是對(duì)物質(zhì)享受的崇拜，也是發(fā)生于特定語境之中的。所以，實(shí)際上，我們正是通過語言建構(gòu)的某種特定的宏大敘事支撐著我們內(nèi)心深處對(duì)意義的渴望和追求；其次，我們同時(shí)還在通過先于我們而在的語言不斷繁殖自己生活的意義，所以，經(jīng)驗(yàn)、先驗(yàn)、超驗(yàn)的東西才會(huì)交替出現(xiàn)在我們的生活中?？傊?，語言使我們能夠交流與溝通，使我們能夠認(rèn)識(shí)自己的世界，還使我們能夠建構(gòu)一種有尊嚴(yán)的生活方式。    法律與語言也存在著密切的關(guān)系，法律是依靠語言表達(dá)的，法律的意義也是依靠語言建構(gòu)的。法律本身就是一種非常典型的憑借話語權(quán)威建構(gòu)的生活和活動(dòng)準(zhǔn)則。法律當(dāng)然需要依靠強(qiáng)制。但是，法律的強(qiáng)制是以特定的話語權(quán)威為基礎(chǔ)的。托洛茨基和韋伯先后表達(dá)了一個(gè)共同的觀點(diǎn)：在任何一個(gè)社會(huì)中，統(tǒng)治權(quán)威都不能僅僅從統(tǒng)治者一方來看，而必須同時(shí)從被統(tǒng)治者角度考察，也即任何權(quán)威的統(tǒng)治形式都必須同時(shí)是具有合法性的統(tǒng)治，合法性即指獲得被統(tǒng)治者的同意。而被統(tǒng)治者之所以能夠接受統(tǒng)治者的統(tǒng)治，根本上是因?yàn)樗麄兘邮芰艘环N統(tǒng)治者與被統(tǒng)治者之間關(guān)系的權(quán)威話語和敘事語言。從這個(gè)意義上說，法治也是一種話語秩序，它并不是為了暴力而訴諸于強(qiáng)制，而是為了建立一個(gè)特殊的話語體系。    一切以語言為媒介的社會(huì)關(guān)系都需要一套語言意義的識(shí)別機(jī)制和制度，以達(dá)到交往的目的。例如，我們必須通過人們所說的，判斷他是否真誠、誠實(shí)，他的話是否有道理，他的言行是否一致，等等。作為溝通與交流媒介的語言一般具有兩類：一種是以純粹的語言表達(dá)技巧達(dá)致交流、乃至說服人的目的，包括所謂花言巧語，也包括那些誘惑、蠱惑、煽動(dòng)的語言；一種則是以關(guān)于真理的知識(shí)話語達(dá)到溝通目的。法律話語是兩者的結(jié)合，尤其關(guān)注后者，其目的是保證人們能夠平等、嚴(yán)肅、真誠地交流與交往，以形成穩(wěn)定的具有一定價(jià)值共識(shí)的社會(huì)關(guān)系；它也不完全排斥前者，因?yàn)閭€(gè)別的法律活動(dòng)和法律判斷并不以追求絕對(duì)的善為目的，不存在判斷法律活動(dòng)，例如法官裁決正確與否的絕對(duì)的、永恒的、惟一的標(biāo)準(zhǔn)。法律人的語言是為說服人而構(gòu)想和設(shè)計(jì)的，而人之所以能夠被說服，是因?yàn)樗囊延械谋尘爸R(shí)和經(jīng)驗(yàn)使他愿意或者不能不接受法律人的此時(shí)此刻的判斷以及判斷中所包含的敘事話語的權(quán)威。所以，法律人具有自己的話語系統(tǒng)，這是他們安身立命的根本。    現(xiàn)代法律人是憑借現(xiàn)代法治話語分化為獨(dú)立的職業(yè)群體的?，F(xiàn)代法治作為現(xiàn)代性的一個(gè)重要方面和內(nèi)容，是以形式合理性的價(jià)值取向?yàn)樗枷牖A(chǔ)的。它不僅是區(qū)別于簡(jiǎn)單暴力的話語權(quán)威的產(chǎn)物，而且還是以特定的說理形式為內(nèi)容的特殊的話語體系。在這個(gè)體系中，說理方式具有自己的特殊性，語言表達(dá)的技巧以及場(chǎng)景也都具有自己的特殊性，由此產(chǎn)生了一個(gè)被稱為法律職業(yè)共同體的法律人專業(yè)集團(tuán)。因此，形式合理性的現(xiàn)代法治不僅要求規(guī)則的治理，而且尤其關(guān)注法律職業(yè)共同體在規(guī)則治理中的核心地位。在它的話語體系中，稱職的法律人必須恪守忠于法律的職責(zé)，因此，他們是自由的捍衛(wèi)者，也是民主社會(huì)的保證。托克維爾把美國的法律職業(yè)者比喻為作為英國自由體制根本保障的貴族，韋伯則把法律職業(yè)者作為形式合理性社會(huì)的重要標(biāo)志，原因在于：法律人必須忠于法律，而法律一般具有自己恒定的形式。正因如此，法律人通常被認(rèn)為是一支社會(huì)穩(wěn)定的重要力量，其忠于法律的能力影響甚至能夠決定一個(gè)社會(huì)的理性化程度。    法律人是否確實(shí)忠于法律?是否能夠忠于法律?如果他們能夠忠于法律，那么，他們是如何通過話語的形式以及對(duì)語言氛圍的營造表達(dá)自己對(duì)法律的忠誠的?如果他們實(shí)際上不能不折不扣地忠于法律，甚至法治本身就是一個(gè)神話，那么，他們又是憑借什么樣的方法和技術(shù)建立了這樣一個(gè)神秘的法律帝國?這些就是我們希望通過創(chuàng)辦這份連續(xù)出版物加以解決的問題。我們堅(jiān)信，一個(gè)法治的社會(huì)，一定是一個(gè)說理的社會(huì)；道理是在一定的語言環(huán)境中成為道理的。語境不僅包括不同文化背景的人思想方式的不同，而且還包括不同職業(yè)的人思維形式的差異。所謂法言法語法庭環(huán)境，構(gòu)成了法律人解決各種社會(huì)問題，包括把復(fù)雜的政治經(jīng)濟(jì)問題轉(zhuǎn)化為法律問題的基礎(chǔ)。我們追求法治，就是希望能夠建立一個(gè)根據(jù)法律解決社會(huì)問題的話語機(jī)制。因此，我們真誠地希望通過我們的努力，為使我們的生活世界真正建立在一個(gè)講道理的話語系統(tǒng)之上做出一份貢獻(xiàn)。在我們看來，法律人的思想方法和思維方式恰恰是現(xiàn)代文明社會(huì)的有機(jī)組成部分。

書籍目錄

I卷首語主題研討【法律論證】  司法中的法律論證資源辨析——在“充分”上追問  評(píng)議人評(píng)議    葛洪義    徐忠明    於興中    孫笑俠    趙利論文  中國司法的思維方式及其文化特征  規(guī)范縫隙初探  人工智能、話語理論與可辯駁推理  法律論證的有效性條件  法律方法的性質(zhì)與作用——兼論法律的結(jié)構(gòu)及其客觀性  對(duì)司法過程中經(jīng)驗(yàn)方法的檢討  法律推理的邏輯基礎(chǔ)  改革中的法院與法院的改革——美國年憲政革命與最高法院調(diào)查實(shí)錄  正式制度之外的力量對(duì)糾紛解決模式的可能影響——渭城區(qū)法院特邀協(xié)調(diào)員制度調(diào)查紀(jì)實(shí)隨筆  民主的濫觴——讀《雅典政治》  將批判進(jìn)行到底——《政法筆記》讀后  霍姆斯法官的命運(yùn)  書評(píng)  漢斯·凱爾森的生平、著述與思想  我是誰?——《法學(xué)方法論》第章讀后【編后小記】

編輯推薦

本輯《法律方法與法律思維》共收集文章20篇:包括主題研究討論文一篇及5位學(xué)者的評(píng)論文章;論文8篇,其中有臺(tái)灣學(xué)者在日本任教的學(xué)者及香港學(xué)者的論文各一篇；另有調(diào)查報(bào)告1篇，隨筆3篇及書評(píng)2篇?？上驳氖牵@些文章的主旨都是圍繞法律方法與法律思維的，而且文章聯(lián)系中國司法實(shí)踐(包括隨筆和書評(píng)文章)，努力探索和思考我國法制建設(shè)中的法理學(xué)問題。

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