美國法的變遷

內容概要

對于本書，作者最大的愿望是，讓專業(yè)史學家和其他未受過法學教育的學者易于理解專業(yè)的、晦澀的美國法律史。然而，每個撰寫專門學科史的學者，都會對這一問題變得敏感：面對不同的聽眾解說，無論是對科學史、經(jīng)濟史或者法律史，史學家都要直面忠于該學科內在 的技術結構這一問題，同時，他們又要提供一種可以衡量該學科重要性的更為一般性的視角。這樣，他們就要不斷面臨這樣的選擇：如何在技術上達到這一目的。完全非專業(yè)人員提供該學科內在的歷史變化的基本內容和結構。排除這類（專業(yè)性）材料會誤導讀者相信，他可以人忽略一個學科的內在技術生命力是如何產(chǎn)生決定該學科歷史的自治性力量。    從某種意義上講，他們的主張是合理的。如果公眾利益的惟一標準是經(jīng)濟發(fā)展的最大化，我們可舉出這樣一個事實：在革命后，美國法律制度為了促進發(fā)展目標而成功地轉型了。但是，如果我們關注隨之而來的經(jīng)濟財富和權利的分配結果——關注被合法沒收社會財富，或者關注這一過程中因為經(jīng)濟發(fā)展而被強行征收補貼的受害人，那么，我們就很難將經(jīng)濟發(fā)展最大化描述為它體現(xiàn)了某些對社會客觀需求的共識。

書籍目錄

致謝前言第一章 工具性法律觀念的興起　18世紀的普通法觀念　普通法上的犯罪：18世紀法律觀念的解體　工具性法律理念的出現(xiàn)第二章 財產(chǎn)觀念的變遷　19世紀的財產(chǎn)權：概述　用水權與經(jīng)濟發(fā)展　　不減少水量，不阻礙水流　　習慣和社會的需求　財產(chǎn)權與壟斷權力　　經(jīng)常參與競爭的好處　　時效取得：現(xiàn)代發(fā)展的死敵　作坊法案：作為工具的財產(chǎn)　改良問題　　在英國，什么是對土地的毀損（waste）　　土地遺產(chǎn)的毀損　　買主當心：法律規(guī)則應當是衡平、正義和便利的規(guī)則第三章 通過法律制度扶持經(jīng)濟發(fā)展　公正補償原則的緩慢確立　損害賠償判決負擔　公正補償原則的衰落　　間接損害　　妨害法　制定法的證成　　損害賠償理論的變化　陪審團對審判的侵蝕　過失（規(guī)則）的勝利　　現(xiàn)代過失規(guī)則的起源　　訴訟格式的影響　　作為法律問題的過失　　過失責任的全面勝利　法律扶持的效果　個人主義的影響第四章競爭與經(jīng)濟發(fā)展　公共企業(yè)和私人企業(yè)的分離　競爭理論　特許與美國的競爭　州創(chuàng)設壟斷的權力　特許和默示壟斷　州許可競爭性特許權的權力　查爾斯河橋梁案：經(jīng)濟發(fā)展中州的職責的變化第五章 法律界與商界第六章 合同的勝利　18世紀衡平法上的合同觀念　市場經(jīng)濟的崛起以及合同意思理論的發(fā)展　　對18世紀合同理論的早期沖擊　　合同意思理論的綜合　　合同法中的意思理論對勞動合同的適用　習慣和合同　侵權與合同第七章 商法的發(fā)展　票據(jù)流通性的發(fā)展　保險法：風險精算觀念的發(fā)展　高利貸　SwIFTV.TysoN案：一般商法的興起第八章 法律形式主義的興起索引譯后記

章節(jié)摘錄

書摘法律形式主義傾向不斷增長的另外一個有說服力的標志是，1848年的紐約菲爾德法典(Field Code)合并了普通法與衡平法。這個法典的民事訴訟部分表明，早期法典化運動最根本的法典化目標以及實體法的變革最終走到了盡頭。正如在法典化運動的最后階段，該運動的特征是將實體法的沖突轉換為絕對的、技術性的程序爭論一樣，菲爾德法典合并普通法與衡平法，也體現(xiàn)了衡平法形式主義的勝利。    一些不加批判的法律史家常常將普通法與衡平法的混合描述為實現(xiàn)了民事訴訟程序的“理性化”，事實上，這標志著衡平法作為獨立法律標準的淵源最終完全被削弱。衡平法應服從形式規(guī)則，是19世紀將法律作為一門科學這一正統(tǒng)運動中的重要議題。實際上，衡平法常常因為被法律論著作者抨擊為具有固有的任意性和“政治性”。斯托里法官1836年出版的《衡平法理論》。這部“科學”論著，標志著衡平法從18世紀源于“自然公正”的實質性規(guī)則體系轉換成了19世紀實證主義者的衡平法觀念，即衡平法只是一個提供更徹底和更綜合的一套程序的救濟體系。例如，斯托里的論著在最終推翻18世紀的“公正價格”規(guī)則（依據(jù)這一規(guī)則，衡平法院不強制執(zhí)行顯失公平的合同)中起了重要作用。    也許，衡平司法權中最重要的主題是對抵押(mortgages)的監(jiān)管。抵押法本身即匯聚了數(shù)個世紀以來已被接受的衡平法規(guī)則，這些規(guī)則很早就形成于前市場經(jīng)濟的和父愛主義的社會秩序之中。與此形成對比的是，在19世紀早期，肯特大法官單槍匹馬地破壞了牢固的抵押權保護規(guī)則，即衡平法上的抵押回贖權的終止是一種專屬的救濟。通過賦予債權人對其在變賣抵押物后尚未清償?shù)娜總鶆?deficiency)以普通法上額外的合同救濟，肯特為顛覆衡平法長期存在的管制性職能做出了貢獻。另外一個對傳統(tǒng)衡平法權力的侵蝕是，制定法系統(tǒng)地縮短了抵押權人行使其衡平法上的回贖權的期間，這種模式的效果是，破壞衡平法對債權人與債務人關系這一主要領域的管制。這種衡平法廣泛監(jiān)管抵押的傳統(tǒng)，一度也阻礙了最近才開始建立的動產(chǎn)抵押的開發(fā)性用途。但是，在形式戰(zhàn)勝實質的重大．勝利中，19世紀的普通法法官開始將這些交易作為附條件買賣(conditional sales)，這樣，法官就徹底將這種經(jīng)濟關系從管制性的、父愛主義的衡平法抵押規(guī)則中解放出來了。    合并普通法與衡平法的運動是從1848年的菲爾德法典開始的。它是另外一個內部已經(jīng)被侵蝕的實質正義傳統(tǒng)讓步于越來越強的一套形式法律規(guī)則的例子，現(xiàn)在，這些形式規(guī)則本身通過與道德無關的這種不和諧的方式來獲得其合理性。    總之，在1850年后，美國出現(xiàn)了將法律推向形式主義的極其深刻的和有力的潮流。隨著對私法的“政治性”使用的擔心與日俱增，現(xiàn)在，早期決定公法與私法特性的明顯不同的前提也開始融合了。法律界獨立的職業(yè)意識，一度因為新興的經(jīng)濟集團強烈的變革雄心而受到局限和限制，現(xiàn)在卻第一次開花結果了。一種科學的、客觀的、非政治性的法律觀念，以往基本上是沒什么社會地位的精英法學家獲得壟斷的華麗詞藻，現(xiàn)在卻拓展了它的應用領域，滲透到了日常生活的判決范疇之中。    只有在美國獨立戰(zhàn)爭后法律活動變革的浪潮與其受益人志趣不投時，這種知識與權力的聯(lián)盟才可能最終形成。因為法律形式主義在社會中繁榮昌盛的必不可少的、最重要社會條件是，對掩飾和壓制法律不可避免的政治性功能和再分配功能，社會中的權貴集團有巨大的利益。P.398-400

編輯推薦

本書是美國歷史著作的最高獎——班克洛夫特獎獲獎作品！作者采取微觀分析方法，詳盡地揭示了美國私法演變過程中的各種爭斗、妥協(xié)和平衡，最為精彩的是對美國經(jīng)濟發(fā)展過程中各個階層的利益分析。全書語言勾沉索隱，精雕細作，同時也不乏高屋建瓴的氣象。書中同時對美國法律史的若干重要問題如美國法與英國普通法之間的關系給予了詳盡的說明，對讀者了解美國法整體變遷大有裨益。

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