行政法教科書之總論行政法

前言

20世紀(jì)中葉以來，國家政權(quán)體系的積極理念日趨明顯，服務(wù)行政已成為行政職能的基本價值選擇，與之順應(yīng)的是政府職能不斷擴(kuò)張，正如托馬斯·戴伊所言：“如果說，政府的權(quán)力曾經(jīng)一度受到限制的話--政府除了保障法律和秩序、保護(hù)私人自由和私人財產(chǎn)、監(jiān)督合同、保護(hù)本國不受外國侵略以外，沒有別的權(quán)力--那個時刻早已過去。今天，認(rèn)為政府機(jī)構(gòu)干涉著我們生活中‘從生到死’的各個方面的看法是很平常的。在美國，政府的首要職責(zé)是為防老、死、無依無靠、喪失勞動力和失業(yè)提供安全保障；為老年人和窮人提供醫(yī)療照顧；為小學(xué)、中學(xué)、大學(xué)和研究生提供各級教育；調(diào)整公路、水路、鐵路和空中運輸?shù)囊?guī)劃；提供警察和防火保護(hù)；提供衛(wèi)生措施和污水處理；為醫(yī)學(xué)、科學(xué)和技術(shù)的研究提供經(jīng)費；管理郵政事業(yè)；進(jìn)行探索太空的活動；建立公園并維持娛樂活動；為窮人提供住房和適當(dāng)?shù)氖澄铮恢贫殬I(yè)訓(xùn)練和勞力安排的規(guī)劃；凈化空氣和水；重建中心城市；維持全部就業(yè)和穩(wěn)定貨幣供應(yīng)；調(diào)整購銷企業(yè)和勞資關(guān)系；消滅種族和性別的歧視?？磥恚穆氊?zé)似乎是無限的，而我們每年都給政府增添任務(wù)?！边@些政府職能都是由行政主體承擔(dān)和履行的，這便使政府行政系統(tǒng)與人民的關(guān)系較以往更為直接、更為具體、更為密切、更為敏感。民主進(jìn)程較快的國家對行政權(quán)此種趨勢早在20世紀(jì)初就給予了充分關(guān)注，強(qiáng)調(diào)法治行政就是最為明顯的例證。在法治行政的觀念統(tǒng)懾之下，凡屬于政府行政系統(tǒng)的法律地位、組織模式、職能范圍、行為過程、執(zhí)政方略等范疇無一不要求依法行事，以此形成法治格局，避免行政權(quán)的濫用、誤用及對公眾的輕率性，最終保障一國政治文明化和人民權(quán)力免遭非法侵害。行政法的宏觀、中觀、微觀制度順理成章地得以廣泛建立并予有效實施，相關(guān)的行政組織規(guī)則、行政行為規(guī)則、行政程序規(guī)則、行政救濟(jì)規(guī)則相繼問世?？梢哉f，民主國家的法治程度最為有效的衡量指標(biāo)是行政法治的進(jìn)程，我們注意到現(xiàn)在被公認(rèn)的一些發(fā)達(dá)法治國家都有一套嚴(yán)密的行政組織法、系統(tǒng)的公務(wù)員法制、規(guī)范化的行政程序法、實效性的行政救濟(jì)規(guī)則，若缺乏上列諸造便很難列入法治國家之列。其行政法學(xué)發(fā)展自不待言，與行政法制的狀況保持了較大程度的和諧統(tǒng)一性。諸發(fā)達(dá)國家在行政法體系的構(gòu)建上其側(cè)重點雖有所不同，但在以法規(guī)范政府行政權(quán)方面卻是一脈相承的。我國之行政長期以來亦非常發(fā)達(dá)，而行政及行政權(quán)的發(fā)達(dá)性并沒有同時帶來行政法制的健全。直至20世紀(jì)80年代以后我國行政法制才得到了迅速發(fā)展：起初，行政系統(tǒng)的法制狀況被融合于社會主義法制原則之中，“有法可依，有法必依，執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究”被確定為社會主義法制原則，而該原則在當(dāng)時情況下也是行政權(quán)行使的基礎(chǔ)原則，但行政權(quán)自身的法制原則還沒有顯露出來。隨后，“依法行政”的概念被提了出來，至少在學(xué)者們和廣大公眾眼里它應(yīng)當(dāng)成為行政系統(tǒng)的法制原則。

內(nèi)容概要

《行政法教科書之總論行政法》是我在多年從事行政法學(xué)理論研究和教學(xué)實踐的基礎(chǔ)上，對該領(lǐng)域知識體系所作的一個初步總結(jié)。該書自2005年2月初版以來，以其在體系設(shè)計、內(nèi)容構(gòu)造上較高的學(xué)術(shù)獨創(chuàng)性和新穎性，得到了學(xué)術(shù)界和實務(wù)界的喜愛和高度認(rèn)同，成為同類教科書中的暢銷書之一。這也正是本書得以再版的原動因。    然而，作為知識體系的總結(jié)，該教科書也需要在主觀和客觀、內(nèi)在和外在等多種因素的相互作用和影響中不斷發(fā)展和完善。該書自初版至今已有整整四個年頭，在這四個年頭中，行政法學(xué)理論和行政法治實踐隨著社會的需要和發(fā)展相應(yīng)地發(fā)生著日新月異的變化。就理論研究而言，一方面，學(xué)者們越來越多地涉獵新的領(lǐng)域，開辟新的視野，產(chǎn)生了諸多新的行政法思想；另一方面，學(xué)者們對傳統(tǒng)行政法學(xué)理論提出了諸多質(zhì)疑，甚至在某種程度上否定了一些傳統(tǒng)的理論觀點。就法治實踐而言，我國行政法治建設(shè)正處于極其活躍和繁榮的時期，從中央到地方各個層次的行政法規(guī)范的廢、改、立比以往頻率更高，隨之而來的是，所確立的行政法制度亦發(fā)生著或多或少的改變。面對理論和實踐的這些變化，作為一部教科書當(dāng)然要作出迅速而及時的反應(yīng)。更為重要的是，我在近年的理論探索中，對該領(lǐng)域的諸多問題進(jìn)行了重新審視：一是對以往自身研究成果有了更深入的認(rèn)識；二是產(chǎn)生了許多具有創(chuàng)新性的思想觀點，這些自然而然地應(yīng)該在該書中反映出來。    基于上述原因，我們在該書第二版中作了如下方面的修改：    第一，提取了學(xué)界具有權(quán)威性、前沿性的學(xué)術(shù)觀點作為佐證材料。該書在對相關(guān)問題的論證中，盡可能吸取一些目前學(xué)界新的理論觀點來說明書中的問題，以充實原有書中的論證材料。這樣既增強(qiáng)了說服力，又便于讀者了解最新的學(xué)術(shù)動態(tài)和啟迪讀者的思維。    第二，引證了最新的法律規(guī)范作為實證材料。在第二版書中，我們對原書中引用的大量法律規(guī)范作了詳細(xì)疏理，更換了過時的法律法規(guī)的名稱和條文，將最新的法律規(guī)范的內(nèi)容反映到書中。    第三，精簡了臃腫的章節(jié)內(nèi)容。原書中“具體行政行為”部分體系龐大，內(nèi)容繁雜，其中的一些行政行為隨著社會的發(fā)展其地位在逐漸降低，實際作用也在逐漸弱化。因此，在第二版書中刪除了對一些具體行政行為的介紹，這樣使一些重要具體行政行為的地位更為突出，章節(jié)內(nèi)容也更緊湊。    第四，增加了作者最新的學(xué)術(shù)研究成果。從整體上講，該書無論從體系構(gòu)建和內(nèi)容設(shè)計都可以說是作者的獨創(chuàng)性思考，但其中的某些學(xué)術(shù)論點經(jīng)過多年的發(fā)展，作者又有了更加完整和深刻的認(rèn)識，因此，在第二版書中將其中某些內(nèi)容作了進(jìn)一步的闡釋。另外，作者近年取得的一些新的成果也盡可能地體現(xiàn)到書中，使該教科書的內(nèi)容更具新穎性和時代性。但是，本書作為一部行政法教科書，書中的基本內(nèi)容還是緊緊圍繞行政法的原理而展開的，對于一些相對超前的學(xué)術(shù)觀點。作者作了非常適度的處理，望讀者們在閱讀此書時引起注意。

書籍目錄

第一篇 行政法學(xué)理篇  第一章 行政法學(xué)的基本問題    第一節(jié) 行政法學(xué)的研究對象    第二節(jié) 行政法學(xué)的研究方法    第三節(jié) 比較行政法學(xué)    第四節(jié) 行政法學(xué)的體系結(jié)構(gòu)  第二章 行政權(quán)的趨勢    第一節(jié) 行政權(quán)的概念    第二節(jié) 行政權(quán)運作的內(nèi)動因    第三節(jié) 行政權(quán)的條件    第四節(jié) 行政權(quán)的趨勢  第三章 行政法的基本觀念    第一節(jié) 行政法概念考    第二節(jié) 行政法的界定    第三節(jié) 行政法關(guān)系  第四章 行政法的淵源    第一節(jié) 行政法淵源的理論    第二節(jié) 行政法的正式淵源    第三節(jié) 行政法的非正式淵源  第五章 行政法基本原則    第一節(jié) 依法行政原則    第二節(jié) 行政合理性原則    第三節(jié) 行政法原則的實現(xiàn)第二篇 體制行政法篇  第六章 體制行政法概說    第一節(jié) 體制行政法的概念    第二節(jié) 體制行政法功能的分析    第三節(jié) 體制行政法的基本內(nèi)容    第四節(jié) 體制行政法的立法技術(shù)分析  第七章 行政組織法    第一節(jié) 行政組織法的理論    第二節(jié) 國務(wù)院組織法    第三節(jié) 地方行政組織法    第四節(jié) 行政主體的職權(quán)整合規(guī)則    第五節(jié) 內(nèi)部行政合同  第八章 公務(wù)員法    第一節(jié) 公務(wù)員法的理論    第二節(jié) 公務(wù)員法對公務(wù)員職位分類的規(guī)定    第三節(jié) 公務(wù)員法對公務(wù)員義務(wù)與權(quán)利的規(guī)定    第四節(jié) 公務(wù)員法對公務(wù)員考試錄用的規(guī)定    第五節(jié) 公務(wù)員法對公務(wù)員管理制度的規(guī)定    第六節(jié) 公務(wù)員法對公務(wù)員職務(wù)變遷的規(guī)定  第九章 行政編制法    第一節(jié) 行政編制法的基本理論    第二節(jié) 行政編制立法    第三節(jié) 行政編制的法律構(gòu)設(shè)第三篇 行政行為法篇  第十章 行政行為法概說    第一節(jié) 行政行為法的概念    第二節(jié) 行政行為法的法構(gòu)成    第三節(jié) 行政行為法的功能  第十一章 抽象行政行為法  第十二章 具體行政行為  第十三章 行政執(zhí)法第四篇 行政救濟(jì)法篇  第十四章 行政救濟(jì)法概說  第十五章 行政復(fù)議法  第十六章 行政訴訟法  第十七章 行政賠償法

章節(jié)摘錄

法律原則與一般的法律規(guī)則相比尤其注重整體，如《中華人民共和國行政復(fù)議法》在對公法性原則總括時指出：“行政復(fù)議機(jī)關(guān)履行行政復(fù)議職責(zé)，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公正、公開、及時、便民的原則，堅持有錯必糾、保障法律、法規(guī)的正確實施。”當(dāng)該法確認(rèn)這一原則時所指的是整個的行政復(fù)議活動，是行政復(fù)議活動的這一整體性行為，是對千千萬萬個具體的復(fù)議活動的一個抽象，處在抽象階段的法律原則可以說尚處于未實現(xiàn)狀態(tài)。我們說，行政法原則的實現(xiàn)要求行政法原則由抽象到具體就是指對于整體性的行政關(guān)系，一般性的行政事態(tài)起作用的規(guī)則，必須化為對個案起作用的規(guī)則，必須在個案中體現(xiàn)自身所隱藏的科學(xué)內(nèi)涵。作為一個普通的法律原則，所有規(guī)則都應(yīng)當(dāng)?shù)玫阶袷?。個人在遵守、服從這些原則的精髓時，是對社會行為的一個分割，但不是對原則本身的一個分割，只是原則以同樣的要求輻射到各個具體的個案中，輻射到各個人的具體行為中，尤其在對待反社會、反行政管理秩序的人的時候法律原則所體現(xiàn)的一致性更是如此。例如，在行政復(fù)議過程中保障法律、法規(guī)的正確實施是一個抽象化了的規(guī)則，在其處在抽象化的階段時，其內(nèi)容是否有物質(zhì)意義是無法證明的，你不可能用一個公理說明寫在紙上的這些規(guī)則是否制約了人們的行為，但當(dāng)具體的行政復(fù)議活動開展以后，無論是正向的復(fù)議活動還是反向的復(fù)議活動都是使這一原則變?yōu)榫唧w的規(guī)則。當(dāng)然，對于違反原則的行為或狀態(tài)應(yīng)當(dāng)從另一角度看，即只有這些違反帶來制裁的后果時，我們才可以說這一原則得到了實現(xiàn)。也就是說只有理想狀態(tài)的實施才是我們所定義的客觀狀態(tài)。第三，行政法原則的實現(xiàn)，要求行政法原則必須由指導(dǎo)性條款轉(zhuǎn)化為操作性條款。行政法原則是對行政法規(guī)范的高度概括，它在絕大多數(shù)情況下是對行政法規(guī)范起指導(dǎo)作用的規(guī)則。如“設(shè)定和實施行政處罰必須以事實為依據(jù)，與違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當(dāng)。對違法行為給予行政處罰的規(guī)定必須公布；未經(jīng)公布的，不得作為行政處罰的依據(jù)?！边@一關(guān)于行政處罰合理性的規(guī)定是一個非常明顯的指導(dǎo)性條款，即以這些內(nèi)容指導(dǎo)行政處罰法其他條款以及部門行政管理法關(guān)于處罰的條款，使這些具體條款在實現(xiàn)過程中公正、公開并具有依據(jù)。盡管行政法原則和行政法的指導(dǎo)思想是兩個不同范疇的概念，但行政法原則的指導(dǎo)性價值是低估不得的，作為一種指導(dǎo)它可以成為具體規(guī)則實施的靈魂，它可以決定具體規(guī)則實施的方向，可以左右具體規(guī)則實施過程中的寬嚴(yán)程度等。同時，我們不能因此把指導(dǎo)價值和操作價值等同起來，正如德沃金指出的：“法律原則和法律規(guī)財之間的區(qū)別是邏輯上的區(qū)別。

編輯推薦

《行政法教科書之總論行政法(第2版)》由中國政法大學(xué)出版社出版。

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