意思表示解釋理論

內(nèi)容概要

知堂先生嘗以“詩(shī)言志”與“文以載道”為脈，講述中國(guó)文學(xué)史。載道無(wú)需多說(shuō)，先生所以屬意言志，倡文學(xué)自主論，乃心儀袁中郎“信腕信口，皆成律度”之風(fēng)骨使然。后學(xué)如我等亦以為，倘使學(xué)術(shù)路向定于一尊，不論其如何鋪陳宏闊，恐皆非學(xué)人之福?！蔼?dú)立之精神，自由之思想”，實(shí)乃學(xué)術(shù)之魂魄所系。是以，文庫(kù)惟愿附驥先賢，于術(shù)業(yè)專攻之處，為求證私法學(xué)自由獨(dú)立之品格，略盡綿薄。     文庫(kù)既奉自由獨(dú)立為圭臬，其旨便非策論制藝之術(shù)，而以獨(dú)抒性靈、不拘格套為要；量度文章高下之標(biāo)尺，亦非在學(xué)術(shù)之外，而依其知識(shí)品質(zhì)為斷。因此，文庫(kù)所關(guān)心者，惟著述之問(wèn)題意識(shí)、論證邏輯、知識(shí)貢獻(xiàn)而已。至若是否闡道翼教，能否經(jīng)邦濟(jì)世，則未遑置論也。     學(xué)術(shù)乃天下之公器。私法之學(xué)雖系舶來(lái)，國(guó)人卻似乎不必念茲在茲，嚴(yán)守夷夏大防、體用之別。竊以為，生活世界容有不同，學(xué)問(wèn)卻難分彼此。倘不以學(xué)問(wèn)自身是尚，反強(qiáng)劃邦國(guó)疆土之界，所謂私法學(xué)之自由獨(dú)立，或終將幻 為鏡花水月。是故，文庫(kù)無(wú)意別裁“中國(guó)人自己的”私法學(xué)，而寧垂空文，以求源本。     文事不易，尚祈學(xué)界賢哲不吝賜援。舉凡私法理論研究之作，且合乎文庫(kù)意旨者，皆在恭迎之列。文庫(kù)得獲面世，幸賴中國(guó)政法大學(xué)出版社鼎力襄助，其雅量卓識(shí)，令人感佩。

作者簡(jiǎn)介

朱慶育,男，1973年8月生于江西省瑞金縣。1994年獲中國(guó)政法大學(xué)法學(xué)學(xué)士學(xué)位，后就職于檢察院。1999、2002年獲中國(guó)政法大學(xué)法學(xué)碩士、法學(xué)博士學(xué)位，后留校任教。2003年9月受聘為副教授。曾在《讀書(shū)》、《比較法研究》、《政法論壇》、《中外法學(xué)》、《北大法律評(píng)論》、《法哲學(xué)與法社會(huì)學(xué)論叢》、《清華法學(xué)》等刊物發(fā)表文章十余篇。研究興趣主要集中于民法學(xué)與法學(xué)方法論。

書(shū)籍目錄

私法文庫(kù)總序?qū)д摗〉谝还?jié)　問(wèn)題意識(shí)　第二節(jié)　論證理路　第三節(jié)　術(shù)語(yǔ)界定　　一、精神科學(xué)　　二、解釋　第一章　司法三段論結(jié)構(gòu)檢討　第一節(jié)　法律推理史略　第二節(jié)　司法三段論之推理前提　　一、獨(dú)斷的真值:作為大前提之法律規(guī)范　　二、虛幻的客觀:作為小前提之法律事實(shí)　第三節(jié)　司法三段論之推理系統(tǒng)　　一、法律語(yǔ)言單義性幻像　　二、法律體系一貫性幻像　　三、法律體系自足性幻像　　第四節(jié)　司法三段論之推理過(guò)程　　　一、涵攝與具體化　　二、涵攝的不可能性　 第二章　意思表示與法律行為　第一節(jié)　概念史略　　第二節(jié)　法律行為中的"其他法律事實(shí)"　　一、關(guān)于要物行為　　二、關(guān)于登記行為　　三、關(guān)于要式行為　第三節(jié)　作為"表達(dá)過(guò)程"的意思表示　第四節(jié)　所謂　"無(wú)須意思表示之法律行為"　　一、"事實(shí)契約"學(xué)說(shuō)概略　　　二、"事實(shí)契約"理論檢討　　三、意思實(shí)現(xiàn)與意思表示　第五節(jié)　小結(jié)第三章　意思表示解釋的普遍性　第一節(jié)　意思表示的理解與解釋　　一、學(xué)說(shuō)概略　　二、理解與解釋　第二節(jié)　意思表示解釋的語(yǔ)言性　　一、意思表示與語(yǔ)言　　二、語(yǔ)言工具論　　三、語(yǔ)言本體論　　四、波斯納對(duì)加達(dá)默爾的誤讀　第四章　意思表示解釋理論:私法推理的典型思維　第一節(jié)　方法論的法律解釋學(xué)與私法推理　　一、學(xué)說(shuō)概略　　二、解釋與應(yīng)用　 　第二節(jié)　私法一般規(guī)范之功能　　一、任意規(guī)范與私法自治　　二、私法自治與行為規(guī)范　　三、強(qiáng)制規(guī)范與行為規(guī)范　　四、典型法律行為之功能　　五、可能的質(zhì)疑　第三節(jié)　小結(jié):私法推理的典型思維第五章　意思表示解釋:通過(guò)游戲而實(shí)現(xiàn)　第一節(jié)　修辭學(xué)與法學(xué)研究　　一、修辭推理的重新發(fā)現(xiàn)　　二、修辭學(xué)史略　　三、佩雷爾曼的新修辭學(xué)　　四、修辭學(xué)于法律推理的典型意義　　五、哲學(xué)解釋學(xué)與修辭學(xué)　第二節(jié)　游戲結(jié)構(gòu)中的意思表示解釋者　　一、眾口鑄金:法官之為惟一解釋者　　二、基于既有見(jiàn)解理論脈絡(luò)之檢討　　三、意思表示解釋者:游戲者與觀賞者　　四、所謂　"補(bǔ)充解釋"　第三節(jié)　意思表示解釋目標(biāo)　　一、意思主義與表示主義　　二、同氣連枝的理論脈絡(luò)　　三、拉倫茨的"規(guī)范意義"學(xué)說(shuō)　　四、意思表示解釋目標(biāo)之重構(gòu):論辯中的視域交融　第四節(jié)　意思表示解釋過(guò)程　　一、一般解釋學(xué)的方法論觀念　　二、意思表示解釋中的方法情結(jié)　　三、解釋方法的無(wú)效性　　四、意思表示解釋的“前理解”　　五、解釋學(xué)循環(huán)結(jié)論附錄1　名詞索引附錄2　文獻(xiàn)索引后記

章節(jié)摘錄

　　第四章意思表示解釋理論：私法推理的典型思維　　至此為止的論證，能夠表明，意思表示足當(dāng)私法推理前提之任，并且，意思表示的解釋具有普遍性。因而，在以自治為旨?xì)w的私法推理中，意思表示解釋具有普遍意義。不過(guò)，該普遍意義尚不足以顯示，意思表示解釋具有推理功能，自然更不足以取代司法三段論的推理思維。進(jìn)而言之，如果“意思表示”能夠與“法律行為”相互替代，那么，本書(shū)此前的所有論證，與既有學(xué)說(shuō)的實(shí)質(zhì)差別似乎僅僅在于，意思表示解釋的普遍性并不是認(rèn)識(shí)論層面上的問(wèn)題，而是本體論上的根本性質(zhì)。然而，假若沒(méi)有更進(jìn)一步的論述，我們無(wú)法確切知曉，“本體論的普遍性”與“認(rèn)識(shí)論的普遍性”存在何種差別？它對(duì)于意思表示在私法推理中的地位能夠產(chǎn)生何種影響？雖然第二章曾反復(fù)強(qiáng)調(diào)，意思表示具有規(guī)范性質(zhì)，但在將其規(guī)范性質(zhì)與法律適用相聯(lián)結(jié)之前，至少在表面上，司法三段論亦可兼容意思表示解釋之普遍意義。這表現(xiàn)在：所謂意思表示在私法推理中的“前提地位”，不過(guò)是構(gòu)成司法三段論的小前提；而意思表示解釋的普遍性，則僅僅意味著，私法推理者對(duì)于意思表示意義的把握，必然是建立在理解的前提之上。果如此，“意思表示解釋理論”的價(jià)值，充其量也就能夠?yàn)橥晟扑痉ㄈ握撏评砟Ｊ教泶u加瓦?！　★@然，為了使得本書(shū)論點(diǎn)——真正與自治理念相契合的私法推理典型思維，并非自然科學(xué)方法論意義上的司法三段論，而是精神科學(xué)視域中的意思表示解釋理論——具備最低限度的說(shuō)服力，作者還需要進(jìn)一步論證：意思表示解釋在私法推理中處于何種地位？只有能夠表明，意思表示解釋本身即具有私法推理功能，無(wú)需借助邏輯三段論思維，并且，該推理合乎私法自治理念，所謂“代表私法推理典型思維”的意思表示解釋理論，才可能得以塑型?！　　?/pre>








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