比較擔(dān)保法

內(nèi)容概要

　本書特點(diǎn)：      第一，本書主要依據(jù)的是歐盟各國的民法典及相關(guān)法律。筆者沒有考察歐盟所有國家的法律制度，而是挑選了具有代表性的一些國家如德國、法國、瑞士、意大利和英國作為考察的對象。因為他們各自的民法典就體系和理論而言都是各具特色，完全可以作為久陸法系國家的代表，而英國、則是莢美法系的主要代表國家。論迷中、在原則上區(qū)分兩大法系的同時，也有一些內(nèi)容是放在一起比較的。    第二，在研究方法上，采取區(qū)分分析法和綜合分析法兼顧的方法。因為，  涉及的5個國家基本上可以分為3種立法模式，  大陸法系的德國和瑞士屬于同類，法國和意大利相近，屬于英美法系的英國則自成一體，但同類中也存異，異類中也存同，所以，對于惟一屬于英美法系的英國(因為法律傳統(tǒng)的巨大差異，其不動產(chǎn)擔(dān)保法律制度較為特別，無法分開揉進(jìn)各部分與大陸法系的德、瑞、法、意作比較)采取主要單列概括，有時也與其他諸國具體比較的體例。    第三，本文的寫作目的，  不在于具體的系統(tǒng)的介紹不同國家的擔(dān)保法律制度，而是主要著墨于一些基本理論和制度規(guī)范的比較分析，并探討制度背后的決定因素及制度之間的聯(lián)系和制約。    第四，本文的體例，基本是按照大陸法系的框架來構(gòu)建的，尤其是按照我國的擔(dān)保法的劃分，分為保證、抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置和定金5編，分別進(jìn)行比較和論述。但這種安排只是尋找一個觀察的角度，其他國家的擔(dān)保法律制度并非都包括上述5類，或者并非只限于上述5類。通過這個角度，擇其相似或相近的制度進(jìn)行或總體或部分的比較分析，溯其源頭，析其異同，述其功能，判其優(yōu)劣，以達(dá)到以他國法律為鏡的目的。   本書的作者將自己的研究心得發(fā)表出來，期希與各位法學(xué)同仁共同切磋，以實現(xiàn)下列兩個主要目的：    其一，通過比較，不但使我們更清晰地了解其他國家的擔(dān)保法律制度，更進(jìn)而明確制度設(shè)計的科學(xué)性、體系化和必然性，從而使我們在重構(gòu)我國的擔(dān)保法律制度時，應(yīng)當(dāng)不是輕率的取舍某一具體的制度，而是將其放在總的制度環(huán)境和立法目的下加以全面分析，再決定借鑒與否。法律制度正如一臺設(shè)計精密的機(jī)器，每一具體的零件之間都必須相互配合，相互協(xié)調(diào)，每一零件都有其存在的必要性和必然性。有時，選擇了其中一項，就等于選擇了整個體系。如果不注意這種協(xié)調(diào)性，會導(dǎo)致制度之間的矛盾、重復(fù)和浪費(fèi)，甚至背離立法目的。以抵押權(quán)為例，從邏輯上講，抵押權(quán)制度的不同，根本上取決于對抵押權(quán)的從屬性、流通性的設(shè)計的不同，這些不同的設(shè)計由不同的抵押權(quán)登記制度所支撐，并進(jìn)而決定了其他相關(guān)制度的不同，例如抵押權(quán)的順序、抵押權(quán)的清除、抵押權(quán)的效力所及范圍、約定抵押權(quán)與法定抵押權(quán)及裁判上抵押權(quán)的關(guān)系、抵押權(quán)與優(yōu)先權(quán)或先取特權(quán)的關(guān)系、與保證制度的互相影響等。選擇不同的抵押權(quán)制度是由各國不同的法律傳統(tǒng)、制度背景、立法目的所決定的，并受抵押權(quán)體系內(nèi)部和外部必需的協(xié)調(diào)性和一致性的制約。    其二，通過研究擔(dān)保法律制度的演變和趨同，進(jìn)而探究其背后所體現(xiàn)的法理，反思我國現(xiàn)行的尚不夠完善與科學(xué)的立法，明了其弊端，并認(rèn)識遵從規(guī)律的必要性。

書籍目錄

第一編 保證  第一部分 歐盟大陸法系幾個國家的保證制度——以德國、法國、瑞士和意大利為考察對象    第一章 保證的概念      一、立法例上保證的概念      二、學(xué)理上對保證的認(rèn)識    第二章 保證制度體系      一、保證制度的羅馬法溯源      二、保證制度的體系分析      三、保證行為的性質(zhì)    第三章 保證主體      一、信用擔(dān)保概念的分析      二、保證人的資格      三、婚姻關(guān)系中的保證資格      四、團(tuán)體提供保證的若干問題      五、主債    第四章 期間與保證人的責(zé)任      一、民法中關(guān)于期間的制度      二、德國法的規(guī)定      三、法國法的規(guī)定      四、《瑞士債法》上的規(guī)定      五、意大利法的規(guī)定      六、小結(jié)    第五章 保證責(zé)任      一、物的擔(dān)保和人的擔(dān)保的關(guān)系      二、保證責(zé)任范圍      三、保證責(zé)任的形式      四、保證人與主債務(wù)人混同時的保證責(zé)任    第六章 保證人的抗辯權(quán)      一、保證人抗辯權(quán)的羅馬法溯源      二、保證人的抗辯權(quán)特征      三、保證人抗辯權(quán)的樣態(tài)與限制      四、我國擔(dān)保法中保證人抗辯權(quán)的制度完善    第七章 獨(dú)立保證合同的探討      一、獨(dú)立保證合同：學(xué)說與司法判決的貢獻(xiàn)      二、獨(dú)立保證合同與保證合同：相同及異化      三、擔(dān)保的獨(dú)立合同的表現(xiàn)形式      四、獨(dú)立保證合同的效力      五、獨(dú)立保證合同的制度價值  第二部分 ——英國法    第一章 保證制度簡介      一、英國法上保證      二、幾個基本概念的分析      三、保證的概念      四、保證的類型      五、保證合同    第二章 商業(yè)環(huán)境下保證的地位      一、概述      二、英美法中保證制度的價值    第三章 保證的性質(zhì)      一、保證合同的性質(zhì)      二、保證的主要特征    第四章 保證人的義務(wù)      一、保證責(zé)任的產(chǎn)生      二、保證責(zé)任的范圍      三、預(yù)設(shè)條件與后發(fā)條件      四、連續(xù)保證與保證責(zé)任的確定      五、保證責(zé)任的解除    第五章 保證人對債權(quán)人的權(quán)利      一、概述      二、保證人的權(quán)利    第六章 保證人對主債務(wù)人的權(quán)利      一、補(bǔ)償權(quán)      二、訴訟和解權(quán)      三、不安之訴    第七章 共同保證人之間的權(quán)利      一、共同保證的類型      二、分擔(dān)請求權(quán)      三、保證人持有的擔(dān)保權(quán)第二編 抵押權(quán)  第一章 羅馬法上的抵押權(quán)與現(xiàn)代的抵押權(quán)    一、羅馬法對抵押權(quán)的理解    二、羅馬法抵押權(quán)的特點(diǎn)與制度缺陷  第二章 約定抵押權(quán)的內(nèi)部體系    一、抵押權(quán)概述    二、抵押權(quán)的成立與登記    三、抵押權(quán)的從屬性與抵押權(quán)的流通性    四、抵押權(quán)的順位    五、抵押權(quán)的追及力與抵押權(quán)的清除制度    六、抵押權(quán)的標(biāo)的和抵押權(quán)的效力范圍    七、債務(wù)的清償和抵押權(quán)的實行  第三章 約定抵押權(quán)的外部體系——法定抵押權(quán)、裁判上的抵押權(quán)、各種先取特權(quán)或優(yōu)先權(quán)    一、法國法的相關(guān)規(guī)定    二、意大利法的相關(guān)規(guī)定    三、德國和瑞士的相關(guān)規(guī)定    四、中國法的相關(guān)規(guī)定  第四章 英國的不動產(chǎn)擔(dān)保制度分析    一、傳統(tǒng)的按揭與財產(chǎn)負(fù)擔(dān)的比較    二、年的財產(chǎn)法對不動產(chǎn)擔(dān)保制度的改造    三、中國大陸的“按揭”制度  第五章 非典型的不動產(chǎn)擔(dān)保    一、轉(zhuǎn)移占有的不動產(chǎn)擔(dān)保——不動產(chǎn)質(zhì)、典權(quán)、擔(dān)保用益和租賃式按揭    二、轉(zhuǎn)移所有權(quán)的擔(dān)保方式——讓與擔(dān)保與附買回條件的買賣，動產(chǎn)抵押的比較    三、設(shè)定在物的集合體上的擔(dān)保——浮動擔(dān)保與財團(tuán)抵押    四、所擔(dān)保債權(quán)不特定的不動產(chǎn)擔(dān)保——最高額抵押和添加制度    五、小結(jié)第三編 質(zhì)權(quán)  引言：歷史概述及含義澄清  第一章 動產(chǎn)質(zhì)權(quán)      一、概述    二、動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的設(shè)立    三、質(zhì)權(quán)的從屬性及突破    四、轉(zhuǎn)質(zhì)    五、質(zhì)權(quán)的實現(xiàn)    六、德、法、意、瑞、英和我國質(zhì)權(quán)制度的相同點(diǎn)  第二章 權(quán)利質(zhì)權(quán)概述    一、權(quán)利質(zhì)權(quán)的體系定位    二、權(quán)利質(zhì)權(quán)與動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的異同    三、權(quán)利質(zhì)權(quán)標(biāo)的的要件和范圍    四、債權(quán)質(zhì)權(quán)  第三章 票據(jù)質(zhì)押      一、票據(jù)質(zhì)押概述    二、質(zhì)押標(biāo)的    三、票據(jù)質(zhì)押的設(shè)立    四、票據(jù)質(zhì)押的實現(xiàn)  第四章 倉單質(zhì)押    一、概述    二、倉單質(zhì)押的設(shè)立    三、倉單質(zhì)權(quán)的實現(xiàn)  第五章 公司債質(zhì)押    一、概述    二、債權(quán)人會議制度    三、公司債質(zhì)權(quán)的實現(xiàn)    四、公司債的新發(fā)展  第六章 股權(quán)質(zhì)押       一、股權(quán)質(zhì)押概述         二、股份有限公司的股權(quán)質(zhì)押    三、有限責(zé)任公司股份質(zhì)押  第七章 知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押      一、著作權(quán)質(zhì)押     二、著作權(quán)質(zhì)押的設(shè)立    三、專利權(quán)質(zhì)押    四、專利權(quán)質(zhì)押的設(shè)立  第四編 留置權(quán)  第一章 留置權(quán)的起源及立法例    一、留置權(quán)的起源    二、留置權(quán)的立法例  第二章 留置權(quán)性質(zhì)    一、擔(dān)保制度的性質(zhì)與意義    二、德國法中的留置權(quán)    三、法國法中的留置權(quán)    四、瑞士法中的留置權(quán)    五、英國法上的lien制度    六、小結(jié)  第三章 留置權(quán)的成立要件    一、積極要件    二、消極要件  第四章 留置權(quán)的效力    一、留置權(quán)效力的范圍    二、留置權(quán)對于留置物所有人的效力    三、留置權(quán)對于留置權(quán)人的效力  第五章 留置權(quán)的實現(xiàn)    一、有關(guān)留置權(quán)實現(xiàn)的不同規(guī)定及分析    二、有關(guān)留置權(quán)實現(xiàn)方式的不同規(guī)定及分析  第六章 留置權(quán)的消滅    一、擔(dān)保的提出    二、標(biāo)的物占有的喪失  第七章 留置權(quán)與同時履行抗辯權(quán)    一、同時履行抗辯權(quán)概述    二、留置權(quán)與同時履行抗辯權(quán)的關(guān)系第五編 定金  第一章 定金制度的起源與立法例    一、定金制度的起源    二、定金的立法例  第二章 定金的種類和性質(zhì)    一、定金的種類    二、定金的性質(zhì)  第三章 有關(guān)定金的幾個問題    一、定金與違約金    二、定金與損害賠償?shù)年P(guān)系

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《比較擔(dān)保法?以德國、法國、瑞士、意大利、英國和中國擔(dān)保法為研究對象》由中國政法大學(xué)出版社出版。

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