中國法典編纂沿革史

前言

《中國法典編纂沿革史》的作者淺井虎夫(一八七七年一一九二八年)于明治十年(一八七七年)八月二十日出生在日本兵庫縣神戶市，一八九六年三月畢業(yè)于兵庫縣尋常中學(xué)，同年九月入熊本縣第五高級中學(xué)就讀。一八九九年九月，高中畢業(yè)后，人東京帝國大學(xué)[現(xiàn)在的東京大學(xué)]文科學(xué)部漢學(xué)科就讀。一九0二年七月，畢業(yè)后，于同年九月入該校研究生院繼續(xù)學(xué)習(xí)。在學(xué)期間，接受臺灣舊慣調(diào)查會的委托，赴京都大學(xué)進(jìn)行有關(guān)清朝制度的調(diào)查。一九一五年，調(diào)查結(jié)束后回到神戶，辭別世事，專心讀書。一九二三年三月，人福岡高等學(xué)校教授東洋史和漢文。一九二八年十二月一日，淺井虎夫因病去世，享年五十一歲。淺井虎夫是研究中國古代史的著名學(xué)者，是中國法制史、中國經(jīng)濟(jì)史、中國政治史以及書志學(xué)等諸方面學(xué)術(shù)研究的開拓者。其主要著作有：《中國法制史》、《中國日本通商史》、《女官通解》、《中國法典編纂沿革史》，并參與編寫《清國行政法》、《經(jīng)濟(jì)大辭典》；主要論文有：《關(guān)于中國法典的體裁》、《總督巡撫兼御史考》、《明令考》、《關(guān)于明會典》、《關(guān)于唐六典》、《關(guān)于唐律疏議》、《關(guān)于中國政治的學(xué)說》、《關(guān)于明律》等。《中國法典編纂沿革史》是淺井虎夫先生的主要代表作之一。在此書中，淺井虎夫先生對中國上自先秦下至清朝的法典編纂情況進(jìn)行了深入的考證、細(xì)致的梳理，勾勒了中國古代千余年的法典編纂的變化更替、繼承創(chuàng)新的源與流。對中國古代法典編纂情況作如此深入的考察，淺井虎夫先生恐怕不僅是在日本，即使在中國，亦是第一位。通過此書，可以看到淺井虎夫先生為此所花費(fèi)的心血——字?jǐn)?shù)不多，但是工作量巨大，同時亦可以看到日本學(xué)者一貫的嚴(yán)謹(jǐn)學(xué)風(fēng)和精深的考據(jù)功底。本書與國內(nèi)目前時尚的法律史著作風(fēng)格大不相同，大體而言，本書有以下特點(diǎn)：一是從本書的內(nèi)容上看，作者主要考證中國封建時代成文法典的制定、修改及其編纂情況，其中包括法典之有無、篇章之增損、形式之變化、前后之承繼等內(nèi)容，但是并不涉及或者較少涉及法典本身的具體內(nèi)容。因此，本書更多的是為我們提供一個某具體法典大致情況以及尋找的線索，而法典之間具體內(nèi)容的演變、承繼關(guān)系，仍需我們自己考證。如中國六朝、唐朝以及宋朝的法典編纂沿革情況，作者只是提供了相應(yīng)的列表，但是我們只要按圖索驥，就能很快地知道上述各朝代法典編纂的情況。二是從本書的方法上看，作者堅守歷史考證的基本立場，只是冷靜的描述，不多加評論，因此，并不如一些學(xué)者所倡導(dǎo)的那樣“史論結(jié)合”。作者在字里行間或許流露了對中國古代法典編纂如此之盛的驚嘆，但是，很難看到作者對中國法典編纂內(nèi)容有什么贊嘆，例如對于中國法典的道德化和以刑事手段處理民事關(guān)系還頗有微辭。可這并不意味著作者對于古代中國法典編纂的學(xué)術(shù)問題沒有自己的看法，相反，對涉及法典編纂情況的歷史“公案”，作者的觀點(diǎn)卻非常鮮明、立場亦十分堅定，例如對于中國遠(yuǎn)古時代“象形”的考證，以及認(rèn)為先秦時期李悝所編《法經(jīng)》是中國法典編纂之始的觀點(diǎn)。三是從本書所運(yùn)用的史料來看，作者主要是采用了中國正史的材料，但是涉及的范圍很廣。例如，《漢書》、《后漢書》、《史記》、《三國志》、《魏書》、《晉書》、《北史》、《隋書》、《周書》、《梁書》、《唐書》、《舊唐書》、《唐六典》、《唐會要》、《宋書》、《杜氏通典》、《資治通鑒》等等，因此，不僅史料較詳備，而且可信度較高。此外，通過本書，我們亦可以了解我國古代法典編纂的如下特點(diǎn)：一是諸法合體，民刑不分。綜觀世界各國法制編纂的歷史沿革，可知在法制文明社會的初期，大都是諸法合體、民刑不分。例如，古羅馬的《十二銅表法》，既有刑法規(guī)范，又有民法規(guī)范，還有一些行政管理規(guī)范；古巴比倫王國的《漢穆拉比法典》，既有刑法規(guī)范，又有程序法規(guī)范，還有商法(商品交換)和民法(動產(chǎn)所有權(quán))規(guī)范；古印度的《摩奴法典》，既有確定種姓世襲的行政法規(guī)范，又有關(guān)于所有權(quán)、債權(quán)、婚姻家庭關(guān)系的民法規(guī)范，還有刑法規(guī)范和程序法規(guī)范。因此，諸法合體、民刑不分是世界古代各國法制文明發(fā)展初期的共同特征，中國古代的法典亦不例外。但是，仍然可以看出中國古代所謂的諸法合體、民刑不分與西方古代法典諸法合體、民刑不分的區(qū)別：中國古代法典的主要內(nèi)容甚至絕大部分內(nèi)容是刑法規(guī)范，自先秦李悝的《法經(jīng)》至清朝的《大清律例》一直如此；此外，另一個重要內(nèi)容是官制方面的法律規(guī)范；除此二者，很難找到其他性質(zhì)的法律規(guī)范。而西方的法典，例如《十二銅表法》中，民法規(guī)范是法典的主要內(nèi)容；并且在西方法典編纂的歷史過程中，亦逐漸擺脫了用刑法手段調(diào)整民事法律關(guān)系的傾向，至十三世紀(jì)，西歐國家的法典已經(jīng)是諸法分立、民刑各別了。其中原因，不是本文所探討的內(nèi)容，但是主要的一點(diǎn)，即是中國古代一直重視用法典規(guī)制王國的社會秩序，但是對民眾之間的利益糾紛，不是用國家成文法典，而更多的是用民間的禮法予以調(diào)整；當(dāng)然，如果民眾間的糾紛足以危害社會秩序或王朝穩(wěn)定，就會出禮入刑，用法典加以規(guī)制，但此時所調(diào)整的法律關(guān)系盡管是民事性質(zhì)，但其調(diào)整的手段卻是刑罰。本書所整理的各朝法典，向我們展現(xiàn)民事規(guī)范幾何?讀者自可細(xì)辨。二是法律形式多樣。就法律淵源而言，世界各國可劃分為二種類型，即成文法國家與判例法國家。成文法國家例如法國、德國的法律淵源的特點(diǎn)是強(qiáng)調(diào)國家制定的成文法典的權(quán)威性，注重體系的完備和分類有序，并嚴(yán)格限定法官斷案只能援引制定法。判例法國家如英國、美國的法律淵源主要是判例，較少有統(tǒng)一的法典，而判例是法官在斷案時個案創(chuàng)制的，但一旦確立卻具有普遍的拘束力。中國古代主要是成文法，成文法是國家的主要法律淵源，因此具有成文法典國家的典型特征；但是又允許司法官吏在審案時以判例斷案，同時，歷朝統(tǒng)治者又經(jīng)常樂此不疲、不遺余力匯編判例，作為制定法的補(bǔ)充，因此又具有判例法國家的一些特點(diǎn)。例如，秦朝的“廷行事”，西漢的“決事比”，東漢的“故事”，晉朝的“法比都目”，“辭訟比”，唐代的“法例”，宋元的“斷例”，明清的“例”，都是中國古代判例法的法律形式，對司法官吏具有約束力，是司法官吏的斷案依據(jù)。從本書中，我們亦可清楚地看出，中國古代的法典，不僅是指制定法法典，而且還包括判例匯編。此外，中國古代的法律淵源還有其特殊之處，就是諸如“春秋決獄”之類的以儒家經(jīng)典作為司法官吏斷案依據(jù)的現(xiàn)象，還有以“情”、“理”作為斷案依據(jù)的情況。因此，觀察中國的法律樣式，肯定不能僅僅停留在法典的編纂方面，還要注意中國古代司法的具體實(shí)踐。三是法典編纂頻繁。中國古代統(tǒng)治者十分重視禮制在維護(hù)政權(quán)穩(wěn)定、鞏固皇權(quán)方面的作用，但是，亦很重視用法律來維護(hù)自己的絕對統(tǒng)治地位，即所謂“德主刑輔”。最明顯的規(guī)律是，歷朝統(tǒng)治者在取得政權(quán)之后，最重要的事情之一就是制定法典，頒布天下，宣布自己政權(quán)的合法性，并極力維護(hù)新取得的統(tǒng)治地位。同時，在頒布新法典后，當(dāng)時的統(tǒng)治者總希望自己制定的法典能萬世不易，一代一代承傳下去。例如，明太祖朱元璋在推翻兀朝統(tǒng)治之后，立即下旨著手制定法典，并且每一篇內(nèi)容擬定后，都要“親御翰墨為之裁定……，圣慮淵深，上稽天理，下揆人情，成此百代之準(zhǔn)繩”。洪武三十年大明律完成時，朱元璋下令“子孫守之，群臣有稍議更改，即坐變亂祖制之罪”。明末，滿族人關(guān)后，立即制定大清律，乾隆五年修成《大清律例》。乾隆皇帝下旨“刊印中外，永遠(yuǎn)遵守”，不再進(jìn)行修改。但是，眾所周知，明、清最初制定法典的統(tǒng)治者都未能如愿以償，相反，后繼者頻頻予以修改，即使未敢直接違背先祖陳制，亦尋找種種理由，“曲線救國”似的加以變更，最后竟到了以“例”破“律”的地步。不僅在明、清王朝，即使在秦、漢、魏、晉、隋、唐、宋歷朝，亦存在相似的現(xiàn)象。取得政權(quán)之初，立即制定法典宣稱、維護(hù)自己統(tǒng)治的合法性，之后，隨著社會情況的變遷以及成文法典的滯后，又頻頻對原有的法典進(jìn)行修改，幾乎每一位皇帝登基，都要制定。頒布自己的法典，因此，就形成了中國法典編纂史上頻修頻廢、頻廢頻立的獨(dú)特景象。以上景象，讀者自能在本書得以充分領(lǐng)略。本書乃陳重民先生所譯，但點(diǎn)校者無法找到其個人具體資料，生卒、年月、事跡均無所考，深感遺憾。同時，由于此文譯本乃刻本，且年代久遠(yuǎn)，故譯本中有些字詞甚難辨認(rèn)，有些語句甚難讀通，加之點(diǎn)校者學(xué)識、水平非常有限，因此書中謬誤在所難免，敬請讀者諸君批評指正，以待來日修訂。

內(nèi)容概要

本書乃陳重民先生所譯，但點(diǎn)校者無法找到其個人具體資料，生卒、年月、事跡均無所考，深感遺憾。同時，由于此文譯本乃刻本，且年代久遠(yuǎn)，故譯本中有些字詞甚難辨認(rèn)，有些語句甚難讀通，加之點(diǎn)校者學(xué)識、水平非常有限，因此書中謬誤在所難免，敬請讀者諸君批評指正，以待來日修訂。

作者簡介

作者：(日本)淺井虎夫 譯者：陳重民 編者：何勤華

書籍目錄

第一章　總論第二章　法經(jīng)第三章　漢之法典　第一節(jié)　前漢之法典　　第一款　約法三章　 　　第二款　律九章　　　第三款　律令　第二節(jié)　后漢之法典　第三節(jié)　漢律令逸　　第一款　漢律令篇名　　第二款　漢律逸　　第三款　漢令逸第四章　魏晉以后之法典　第一節(jié)　總說　第二節(jié)　魏之法典　　第一款　新律　　第二款　魏令　第二節(jié)　晉之法典　　第一款　泰始新律　　第二款　晉令　　第三款　晉六條五條詔書、尚書十二條及故事　第四節(jié)　后魏之法典　第五節(jié)　東魏之法典　第六節(jié)　西魏之法典　第七節(jié)　北齊之法典　　第一款　北齊律　　第二款　北齊令　　第三款　北齊權(quán)令　第八節(jié)　后周之法典　　第一款　后周大律　　第二款　后周令　　第三款　刑書要制經(jīng)圣制及刑書要律　第九節(jié)　南齊之法典　第十節(jié)　梁之法典　　第一款　梁律　　第二款　梁令　　第三款　梁科　第十一節(jié)　 陳之法典　　第一款　陳律　　第二款　陳令　　第三款　陳科第五章　隋之法典　第一節(jié)　開皇律令　　第一款　開皇律　　第二款　開皇令　第二節(jié)　大業(yè)律令　　第一款　大業(yè)律　　第二款　大業(yè)令第六章　唐之政典　第一節(jié)　總說　第二節(jié)　武德律令格式　　第一款　武德律　　第二款　武德令　　第三款　武德格　　第四款　武德式　第三節(jié)　貞觀律令格式　　第一款　貞觀律　　　　第二款　貞觀令　　第三款　貞觀格　　第四款　貞觀式　第四節(jié)　永徽律令格式　　第一款　永徽律　　第二款　永徽令　　第三款　永徽格　　第四款　永徽式　第五節(jié)　唐律疏義　第六節(jié)　垂拱格式　第七節(jié)　神龍刪定垂拱格式　第八節(jié)　大極格　第九節(jié)　開元律令格式　　第一款　開元律　　第二款　開元令　　　第三款　開元格　　第四款　開元式　　第五款　格式律令事類　第十節(jié)　唐六典　第十一節(jié)　元和刪定開元格后敕及元和格后敕　第十二節(jié)　 太和格后敕及開成詳定格　第十三節(jié)　 大中刑法總要格后敕及大中刑律統(tǒng)類第七章　五代之法典　第一節(jié)　后梁之法典　第二節(jié)　后唐之法典　第三節(jié)　后晉之法典　第四節(jié)　后周之法典第八章　宋之法典　第一節(jié)　總說　第二節(jié)　敕令格式　　第一款　熙寧諸司敕令格式　　第二款　元豐司農(nóng)敕令式及敕令式　　第三款　元事占敕令格式　　第四款　紹興敕令格式　　第五款　乾道敕令格式　　第六款　淳熙敕令格式　　第七款　慶元敕令格式　　第八款　開禧敕令格式及淳韋占敕令格式　第三節(jié)　編敕　　第一款　建隆編敕　　第二款　太平興國編敕　　第三款　淳化編敕　　第四款　咸平編敕　　第五款　景德編敕　　第六款　大中祥符編敕　　第七款　天禧編敕　　　　第八款　天圣編敕　　第九款　景桔編敕　　第十款　慶厝編敕　　第十一款　嘉桔編敕　　第十二款　熙寧編敕　第四節(jié)　令　　第一款　天圣令　　第二款　嘉桔祿令及驛令　　第三款　紹興寬恤詔令　第五節(jié)　格　第六節(jié)　式　　第一款　敕式(熙寧及元豐敕式) 　　第二款　法式(營造法式) 　　第三款　條式(治平庫務(wù)條式) 　第七節(jié)　法　第八節(jié)　條　第九節(jié)　刑統(tǒng)　　第一款　建隆刑統(tǒng)　　第二款　紹興刑統(tǒng)　第十節(jié)　 斷例　第十一節(jié)　德音　第十二節(jié)　條法事類及總類　　第一款　淳熙吏部條法總類　　第二款　淳熙條法事類　　第三款　慶元條法事類　　第四款　嘉定吏部條法總類　　第五款　淳韋占條法事類第九章　遼之法典　第一節(jié)　 重熙新定條例　第二節(jié)　成雍重修條例第十章　金之法典　第一節(jié)　皇統(tǒng)新制　第二節(jié)　正隆續(xù)降制書　第三節(jié)　大定制條　第四節(jié)　 昌明律　第五節(jié)　泰和律令敕條格式第十一章　元之法典　第一節(jié)　至元新格　第二節(jié)　 風(fēng)憲弘綱　第三節(jié)　元典章　及新集至治條例　第四節(jié)　元通制　第五節(jié)　至正條格第十二章　明之法典　第一節(jié)　總說　第二節(jié)　 明令　第三節(jié)　明律　第四節(jié)　明會典　第五節(jié)　 問刑條例　第六節(jié)　 明條法事類纂第十三章　清之法典　第一節(jié)　總說　第二節(jié)　會典　　第一款　康熙會典　　第二款　雍正會典　　第三款　乾隆會典　　第四款　嘉慶會典　　第五款　光緒會典　第三節(jié)　會典事例　　第一款　乾隆會典則例　　第二款　嘉慶會典事例　　第三款　光緒會典事例　第四節(jié)　會典圖　第五節(jié)　律例　第六節(jié)　則例　　第一款　戶部則例　　第二款　禮部則例　　第三款　工部則例　　　第七節(jié)　處分則例　　第一款　吏部處分則例　　第二款　兵部處分則例　第八節(jié)　全書　　第一款　賦役全書　　第二款　學(xué)政全書　　第三款　漕運(yùn)全書　第九節(jié)　其他之法典　　第一款　中樞政考　　第二款　科場條例　　第三款　五軍道里表第十四章　中國法典之特色

章節(jié)摘錄

第一章  總論夫匯集各種法律，組織為一法典者，夙盛行于歐洲諸國。迄現(xiàn)世，猶炳炳麟麟，流風(fēng)未嘗稍衰矣。還觀中國法典編纂之沿革，古來留心此業(yè)，正自有人。溯戰(zhàn)國初李悝造《法經(jīng)》六篇以來，歷朝編纂法典之總目，高文典冊，蓋不下數(shù)百計，何其盛也!凡法律之至于纂成法典也，其間有秩然之順序；而其順序則因國而不同。于是學(xué)者聚訟紛如，不一其說?；蛑^法律之第一期為習(xí)慣法時代；第二期為特殊之人集習(xí)慣法而成私法典之時代；第三期乃根據(jù)此等私典，參以司法官判決例，作一審定法之時代；而第四期則伴與社會之進(jìn)化，發(fā)布必要之單行法，然后集以編成法典之時代也。據(jù)此，則自習(xí)慣法時代以迄成文法典時代，須經(jīng)過一定之時期。然事實(shí)上，國家非必由此順序，或有滯習(xí)慣法時代而不進(jìn)成文法典時代者；或有從習(xí)慣法時代而直達(dá)成文法典時代者。今觀中國古代，全由習(xí)慣法支配一切。歷史所詔明，若告我矣。大抵習(xí)慣法時代，本眾人所行之習(xí)慣，還以規(guī)律眾人。然及社會進(jìn)化，事事物物，由單純?nèi)遮厪?fù)雜，迫于人性健忘，而筆錄記憶之必要起焉。卒之，上感布憲之舉，下請讀法之懸。令全國人民咸能除去杌隉不安之現(xiàn)象者，則又自然之勢也。夫法律之公布，豈惟杜犯罪者之誤觸刑綱?正所以防斷獄者之濫用威權(quán)。

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