道德和法律理論的疑問

前言

這套譯叢是一個很長過程的積淀。我從1993年開始翻譯波斯納的著作，這就是1994年出版的《法理學(xué)問題》。此后多年也讀了他的不少著作，但是這位作者的寫作速度實在是太快了，范圍實在是太廣了，因此至今沒有或沒有能力讀完他的全部著作。但是自1996年起，鑒于中國的法學(xué)理論研究的視野狹窄和普遍缺乏對社會科學(xué)的了解，缺乏人文學(xué)科深度，也鑒于希望中國的法官了解外國法官的專業(yè)素養(yǎng)和學(xué)術(shù)素養(yǎng)，我一直想編一部兩卷本的《波斯納文選》。在這種想法指導(dǎo)下，同時也為了精讀，我陸陸續(xù)續(xù)選譯了波斯納法官的少量論文和許多著作中的一些章節(jié)，包括《超越法律》、《性與理性》、《法律與文學(xué)》、《司法的經(jīng)濟學(xué)》等著作。到1998年時，已經(jīng)譯了80萬字左右。也聯(lián)系了版權(quán)，但最終沒有落實，乃至未能修改最后定稿。初稿就在計算機的硬盤上蟄伏了很久。1998年，我感到自己《法理學(xué)問題》的譯文問題不少，除了一些令自己難堪的錯失之外，最大的問題是由于翻譯時剛回國，中文表達比較生疏，加之基于當(dāng)時的一種奇怪觀點，希望保持英文文法，因此譯文太歐化，一定令讀者很頭痛。

內(nèi)容概要

《道德和法律理論的疑問》來自1997年的一系列講座：哈佛大學(xué)的兩次霍姆斯講座，紐約大學(xué)的詹姆斯，麥迪遜講座以及亞利桑的大學(xué)的J.拜倫.麥考米克講座?！兜赖潞头衫碚摰囊蓡枴贩譃閮删帲烤巸烧?。第一編主要是批評，第二編主要是建構(gòu)。第一章從規(guī)范道德理論本身來討論規(guī)范道德理論。作者的論點是，如果那些從哲學(xué)上論證我們應(yīng)當(dāng)改變道德信仰或行為方式的人想做的事只是改變這些信仰以及可能受信仰影響的行為方式，那么他們就是在浪費時間。因為，道德直覺既不服從，而且也不應(yīng)當(dāng)服從哲學(xué)家可能提出的、同道德爭議相關(guān)聯(lián)的一切孱弱論證。

作者簡介

波斯納（1939年-），先后以第一名畢業(yè)于耶魯大學(xué)文學(xué)系（1959）和哈佛法學(xué)院（1962）。曾任美國聯(lián)邦最高法院大法官助手、政府律師。聯(lián)邦司法部副部長助理，總統(tǒng)交通政策特別工作組首席法律顧問等職。后任斯坦福大學(xué)和芝加哥大學(xué)法學(xué)院教授和 L.B.弗雷曼講座法學(xué)教授，聯(lián)邦上訴法院法官并擔(dān)任芝加哥大學(xué)法學(xué)院法律經(jīng)濟學(xué)高級講座主持人。1981年出任聯(lián)邦第七巡回區(qū)上訴訟院至今（1993-2000任首席法官），同時擔(dān)任芝加哥大學(xué)法學(xué)院高級講師。 “他是著述最豐的聯(lián)邦法官，前無古人。任職上訴法院、仍屬最高產(chǎn)的法學(xué)家之列，同樣前無古人。如果以引證率測度影響力，那么當(dāng)仁不讓，波斯納是世界的最有影響的法學(xué)家”（萊西格語）。

書籍目錄

《波斯納文叢》總譯序如何分析道德，如何理解法律？——《道德與法律理論的疑問》譯序原書序第一編 歧途第一章 道德理論引論：從道德實在論到實用主義道德懷疑論理解道德校園道德家和道德實業(yè)家職業(yè)主義的無情控制第二章 法律理論，道德主題法理學(xué)和道德理論直接用于法律的道德理論一些著名的“道德”案件憲法理論第二編 出路第三章 職業(yè)主義（PROFESSIONALISM）兩種職業(yè)主義取代性論題第四章 實用主義法律的實用主義進路與后現(xiàn)代主義的區(qū)別法律實用主義的某些制度性意蘊索引

章節(jié)摘錄

道德進步道德相對性隱含的是，不存在任何令富裕的現(xiàn)代民族歡心意義上的道德進步，即我們無法認為自己在道德上要比縮頭者（headshrinkel·）、食人者和實施女性割禮者更為先進。然而，“令……歡心的意義”，這個限制很重要。如果某人現(xiàn)在提出重新引入奴隸制，我們就可以認為這個建議是倒退。這似乎隱含了自1860年以來道德進步了。但我們沒有理由這樣認為，因為我們現(xiàn)在全都知道奴隸制邪惡而那時有許多美國人不知道，或僅僅因為如今沒有奴隸制了，我們才說自己在道德上要比1860年的美國人更好。因為在說重新引入奴隸制是道德倒退時，我們只是在描述我們現(xiàn)在的道德感受，而并不是在訴諸一個使我們也許可以把自己同前人進行道德比較的客觀的道德秩序。相信“客觀的”道德進步有一個很奇怪的特點，這就是我們一般認為，在大多數(shù)主要戰(zhàn)爭中（例如，拿破侖戰(zhàn)爭、美國內(nèi)戰(zhàn)、兩次世界大戰(zhàn)以及如今的冷戰(zhàn)），都是“正確的”一方獲勝了。這里的因果關(guān)系也許是相反的：勝利者把將他們的道德強加給了我們，或者是他們的勝利顯示了失敗者的道德原則在事實前提上有錯誤，例如，希特勒認為，因為美國有相當(dāng)數(shù)量的黑人和猶太人少數(shù)族裔，所以美國是弱國，或是赫魯曉夫認為，蘇聯(lián)在經(jīng)濟生產(chǎn)上會超討美國。

編輯推薦

《道德和法律理論的疑問》的頭兩章著重指出道德和法理學(xué)理論的地方性（localness），指出其之所以被當(dāng)作普適原則提出來，主要是因為其具有修辭的效果。這兩章還要著重指出，人們常常把道德和規(guī)范的搞混淆了，并因此，人們把法官必須決定哪方“應(yīng)”勝訴錯語理解為法官必然要進行道德推理。

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