西法東漸

前言

任何國家欲圖其本國法律的改進，都不可避免地要學(xué)習(xí)和借鑒外國的法律。而學(xué)習(xí)的途徑不外有兩種，一是國人往學(xué)，一是外人來教。自從洋務(wù)運動開風(fēng)氣以來，中國以“模范列強”為挽救朝綱、收回法權(quán)與利權(quán)的惟一選擇，務(wù)使中國法律通行于中外。因此，這兩種方式同時并舉，交替進行。就后者而論，以1949年為分界，前有英、美、德、法、日的法學(xué)專家，后則有前蘇聯(lián)的“紅色”法學(xué)專家，相繼來華，先后移植或傳授了大陸法、英美法以及社會主義法，對中國法律由傳統(tǒng)導(dǎo)人近現(xiàn)代具有不可忽視的作用。他們參與了近現(xiàn)代中國法轉(zhuǎn)變的實際過程，也因而成為法律歷史活動主體中的一個部分。中國法不斷地與外界發(fā)生聯(lián)系，也就不斷地在和外國人打交道。整個一部近代中國的法律史，其實就是一部中國法與外國法、中國政府與外國法學(xué)家之間沖突而又調(diào)適的歷史?？贾T歷史，外國人（“夷人”）來華并受雇于中國政府者古已有之。馬可·波羅（Marco Polo，1254～1324年）在元朝政府下曾供職多年。明清以降，更有任用歐洲傳教士來華效事朝廷的實踐。傳教士以傳播福音為最終目標(biāo)，西學(xué)只是吸引國人皈依的手段。

內(nèi)容概要

　　《西法東漸》選錄的作品一共48篇，其中有4篇是與主題密切相關(guān)的材料，把它們附在主文之后，對于理解主文的背景不無益處。除了當(dāng)時已被翻譯成中文發(fā)表者外，羅炳吉的《中國法律導(dǎo)論》和《中國應(yīng)當(dāng)建立統(tǒng)一的法律體系嗎？》、博良的《美國商標(biāo)、商標(biāo)名稱、版權(quán)和專利在中國》、寶道的《外法權(quán)的誤解》以及龐德的《以中國法為基礎(chǔ)的比較法和歷史》為五篇論文是首次翻譯成中文的，而所有作品分別被編入中國法總論、憲政建設(shè)13法典編纂、治外法權(quán)、司法改革與法律教育這五個主題之下。

書籍目錄

編者前言西法東漸：外國人與中國法的近代變革（代序）中國法總論局外旁觀論（1865年）改善中國法律與政務(wù)之條陳（1876年）中國古世公法論略（1884年）中國法律導(dǎo)論（1930年）中國應(yīng)當(dāng)建立統(tǒng)一的法律體系嗎？（1933年）改進中國法律的初步意見（1946年）附錄：官方媒介歡迎龐德教授來華的社論與消息報道以中國法為基礎(chǔ)的比較法和歷史（1946年）憲政建設(shè)憲法演說（1913年）共和憲法持久策（1913年）革命時統(tǒng)治權(quán)移轉(zhuǎn)之本末（1913年）共和憲法上之條約權(quán)（1913年）中華民國憲法案之評議（1913年）論中國憲法（1946年）附錄：輿論對于龐德論中國憲法意見的二篇批評文章法典編纂中國新刑律論（1908年）附錄：赫善心與蔣楷關(guān)于中國法律改革之問答論《大清新刑律》重視禮教（1911年）論中國之改正刑律草案（1912年）中國刑法典之修正（1934年）附錄：世界各地刑法關(guān)于身體刑之規(guī)定論犯人之?dāng)嘟^生殖能力（1932年）各國立法例遺棄罪之比較研究（1932年）各國商法法典之編纂史略（1911年）中國私法之修訂（1922年）關(guān)于修訂中國商法法典之報告（1925年）附錄：對于中國破產(chǎn)法草案之意見（1935年）中國《法律適用條例》之評議（1930年）美國商標(biāo)、商標(biāo)名稱、版權(quán)和專利在中國（1924年）中國制定少年法應(yīng)請注意之事項（1948年）治外法權(quán)暹羅治外法權(quán)之撤廢（1922年）關(guān)于治外法權(quán)的誤解（1922年）中國的治外法權(quán)問題（1926年）外國在華法院及其法律適用（1927年）司法改革與法律教育華英讞案定章考（1892年）論預(yù)審之應(yīng)由檢察廳掌管（1913年）中國民刑訴訟之實際（1924年）中國訴訟法改良之意見（1933年）上訴期間停止執(zhí)行問題（1935年）法律與法學(xué)家--法律與法學(xué)家在現(xiàn)代憲政政府中的地位（1946年）法院組織與法律秩序（1946年）法學(xué)思想與法律秩序（1946年）近代司法的問題（19417年）中國近世法律之迻譯（1932年）中國的法律教育現(xiàn)狀、問題與方向（1923年）創(chuàng)設(shè)中國法學(xué)中心芻議（1946年）關(guān)于中國法律教育問題的初步報告（1948年）附錄一近代來華外國法律人名要錄附錄二資料來源與參考文獻目錄

章節(jié)摘錄

三、政務(wù)方面（一）解釋所稱“政務(wù)方面”怨言在政務(wù)方面，怨言主要地是屬于這一類，外國人不許自由地巡回旅行，或在內(nèi)地居留，或開礦，或提倡鐵路、電報和造幣廠，或采用他們自己相信確能收到有利效果的一些機械等等。這些怨言可以歸結(jié)成這一句話：中國政府拒絕接受外國人的勸告，或給外國人以自由行動之權(quán)--按照那些發(fā)怨言者的說法，可以歸結(jié)成這一句話，簡單說來，中國采取敵對的態(tài)度。在中國方面，相應(yīng)的怨言也在發(fā)展著。正如各條約里有關(guān)商務(wù)的那些辦法已經(jīng)使全國的商業(yè)和金融陷于紊亂狀態(tài)，所以各條約里有關(guān)政務(wù)的那些辦法已經(jīng)為政府及官員產(chǎn)生了些行政上的困難，而為地方士紳與百姓產(chǎn)生了局部體面；官員們看到凡是有外國人牽涉在內(nèi)的事情，即使在中國本土之上，他們既不能行使一種中國的權(quán)利，也不能補救一種中國的冤屈，所以很久就知道他們在人民的眼睛里正在變?yōu)榭尚χ耍恢劣谡畡t不得不承認(rèn)它放棄了些東西，卻得不著什么東西可以反過來表現(xiàn)一下的；推論下去，這一切都?xì)w因于各條約里有關(guān)治外法權(quán)的條款。十分可能，就政治、訴訟，或商務(wù)而言，各條約雖備受責(zé)難，并不足怪；但是它們提供的任何把柄卻在各方面被殷切地握持著，所以越是讓它們繼續(xù)存在得長久，認(rèn)為是由它們所構(gòu)成的那些冤屈就一定要日益被感覺到而被訴說出來。

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