法律與文學(xué)

內(nèi)容概要

本書的第1版是10年前出版的。其間我一直從事“法律與文學(xué)”這一交叉學(xué)科領(lǐng)域內(nèi)的教學(xué)、思考、閱讀和寫作。我很高興有這個(gè)機(jī)會(huì)以這個(gè)在相當(dāng)程度上修訂和擴(kuò)大了的版本的形式把我現(xiàn)在的想法總結(jié)出來。    在過去10年里，這個(gè)領(lǐng)域有所擴(kuò)大。僅僅在法學(xué)院里，相關(guān)課程的數(shù)量就翻了一番。[1] 這期間出現(xiàn)了一些重要的專著，包括托馬斯·格雷的《華萊土·斯蒂文斯研究：法律與詩歌實(shí)踐》，[2]以及瑪莎·努斯鮑姆的《詩性正義；文學(xué)想像與公共生活》。[3]像格雷和努斯鮑姆這樣著名學(xué)者的加入，這也證明了法律與文學(xué)運(yùn)動(dòng)的生命力。關(guān)于法律與文學(xué)的評(píng)論集、文選和一般性著作持續(xù)不斷地大批涌現(xiàn)，例證包括Adrersaria（ Mosaic 1994年 12月號(hào)特刊）；J·尼維爾·特納和帕米拉·威廉斯合編的《幸福伴侶：法律與文學(xué)》；[4]伊安·瓦德的《法律與文學(xué)：可能與視角》；[5]以及布魯斯·L·洛克伍德編的《法律與文學(xué)的視角》。[6]（也請(qǐng)看與本書第1版同年出版的薩恩福德·萊文森和史蒂文·邁爾羅克斯合編的《解釋法律與文學(xué)》）[7]這期間也出現(xiàn)了執(zhí)業(yè)律師們撰寫的一流的法律與文學(xué)著作。請(qǐng)看丹尼爾·康斯坦的《宰了一切律師？莎士比亞的法律呼吁》；[8]威廉·道姆納斯基的《在法院看來》。[9]并且開始出版了兩本新的刊物：《卡多佐法律與文學(xué)研究》（ Cardozo Studies inLaw and Literature）和《耶魯法律與人文評(píng)論》（ YaleJournal of Lawand Humanities），前者全部有關(guān)法律與文學(xué)，后者則部分有關(guān)法律與文學(xué)。由于美國作家對(duì)法律的持續(xù)迷戀，法律與文學(xué)這一領(lǐng)域欣欣向榮，作為一個(gè)法律交叉學(xué)科研究學(xué)派的地位也日漸鞏固。請(qǐng)看加里·閔達(dá)的《后現(xiàn)代法學(xué)運(yùn)動(dòng)：世紀(jì)末的法律與法理學(xué)》第8章。[10] 這個(gè)領(lǐng)域的發(fā)展與本書第1版描述的方向非常一致，但有兩個(gè)例外。第一，對(duì)于使用文學(xué)方法來解釋法典和憲法的興趣已經(jīng)減少了，因?yàn)槿藗冊(cè)絹碓礁杏X到，解釋是相對(duì)于目的而言的，所以對(duì)不同的解釋客體（夢(mèng)、歌劇、標(biāo)簽、憲法、十四行詩）不大可能提出相同的問題，并且解釋也是一種自覺努力即使有效果也不會(huì)太多的活動(dòng)。我自己對(duì)于解釋的思考也變化了，這些變化反映在對(duì)有關(guān)解釋的那一章的修改。    第二，對(duì)于使用虛構(gòu)文學(xué)及其技術(shù)來處理那些遠(yuǎn)離法理學(xué)的問題的興趣也增長了——原先研究的那些有關(guān)法理學(xué)的問題的例子有：一法律是怎樣產(chǎn)生于復(fù)仇的？什么是自然法？什么是對(duì)于文本的客觀解釋？司法意見在什么意義上具有“文學(xué)性”或是不是應(yīng)該具有‘文學(xué)性”？修辭和正義／司法之間的關(guān)系是什么？在對(duì)本書第1版的評(píng)論中，[11]周詹姆斯·伯文德·懷特（JameSBoyd White）批評(píng)我沒能理解：重要的是律師受過文學(xué)教育，而不是他或她閱讀關(guān)于法律的文學(xué)作品。[12]懷特、努斯鮑姆和其他人使用與法律不相關(guān)的?；蛘咧辽倏雌饋聿幌嚓P(guān)的虛構(gòu)文學(xué)作品作為一種法律學(xué)術(shù)新模型的基礎(chǔ)，我將在本版第三編討論這個(gè)問題。這種新模型強(qiáng)調(diào)敘事和回憶而不是分析，喜歡司法傳記而不喜歡研究司法意見，允諾會(huì)提供對(duì)于在美國法律上麻煩不斷的人們(比如黑人和婦女）所處困境的嶄新洞見，并從總體上試圖通過擴(kuò)大律師和法官的想像力來促進(jìn)他們同情理解和感同身受的能力。    只有第三編的章節(jié)是全新的，但是其他一些章節(jié)也有很多增添，后果之一就是第1版中的第2章現(xiàn)在變成了三章——第l、3。4章，而原來的第1章變成了現(xiàn)在的第2章。這一版討論了第1版中沒有討論的一些作家的作品，包括雪萊、曼佐尼、斯湯達(dá)、福斯特、德倫邁特、蓋迪斯和理查德·萊特的作品；第1版中討論過的作家，這里增加討論了他們的其他作品；并且討論了幾部通俗小說。我對(duì)所有章節(jié)都進(jìn)行了修訂或重新組織（或者兩者都有），并且更新了參考書目。一些新的材料來自于第1版出版后我所出版的一些書和發(fā)表的一些文章：《卡多佐：聲譽(yù)研究》（1990）；[13]《法理學(xué)問題》（1990）年；《超越法律》（1995年）；“戲仿在什么情況下才是合理使用？”（When Is Parody Fair Use？），載于《法律研究雜志》（Journal of Legal studies）第21卷第67頁（1992年）；‘問法傳記”（JudiCial Biography），載于《紐約大學(xué)法律評(píng)論》（Nee YOrkUniversity Law Review）第 70卷第 502頁（1995年）；“法官的寫作風(fēng)格（以及它們是否重要）”（Judges’ Writing Styles（And Do They Mat－ter）），載于《芝加哥大學(xué)法律評(píng)論》（University Of Chicago LawReview）第62卷第 1421頁（1995年）；“法律敘事學(xué)”（Legal Narra－tology），載于《芝加哥大學(xué)法律評(píng)論》第64卷第737頁（1997）。

作者簡介

波斯納，1939年1月11日出生在美國紐約，1959年畢業(yè)于耶魯大學(xué)獲文學(xué)學(xué)士學(xué)位，1962年哈佛大學(xué)畢業(yè)后，即在聯(lián)邦最高法院擔(dān)任秘書工作，1963年轉(zhuǎn)任美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)的委員助理。在這個(gè)主管美國反托拉斯法的機(jī)構(gòu)歷練了三年后，波斯納又到美國的聯(lián)邦司法部擔(dān)任助理，1967年出任美國交通政策特別工作小組首席法律顧問，1969年到1978年在美國斯坦福大學(xué)和芝加哥大學(xué)任教。1981年，里根總統(tǒng)提名波斯納擔(dān)任美國聯(lián)邦上訴法院的法官。

書籍目錄

《波斯納文叢》總譯序?qū)\生兄弟的不同命運(yùn)（代譯序）前言導(dǎo)論第一編  作為法律文本的文學(xué)文本  第一章  法律在文學(xué)中的反映    理論思考    從吐溫到格雷斯汗的美國法律小說    卡纓和斯湯達(dá)  第二章  作為法律原型和文學(xué)類型的算機(jī)    作為實(shí)踐的復(fù)仇    復(fù)仇文學(xué)    《伊利亞特》和《哈姆萊特》  第三章  法律理論的對(duì)立    從索?？死账沟窖┤R的法理學(xué)戲劇    法律有性別嗎？  第四章  文學(xué)法理學(xué)的局限    卡夫卡    狄更斯    華萊土·斯蒂文斯  第五章  對(duì)法律不公正的文學(xué)控訴    法律和憤懣    文學(xué)和法律中的浪漫主義價(jià)值觀

章節(jié)摘錄

書摘                                 書     摘    格雷斯汗最為著名的小說《律師事務(wù)所》（The Firm）（1991年）比《當(dāng)事人》更為緊張、更加機(jī)智、更加引人人勝。但是小說的主線基本一樣。無辜的人——這次是一家律師事務(wù)所中的一位律師一受到聯(lián)邦調(diào)查局和黑幫的追殺，最后與聯(lián)邦調(diào)查局達(dá)成了一個(gè)協(xié)議，（連同從黑幫那里偷來的東西）讓他和家人能夠安全地享用800萬美元。米奇·麥克迪爾（Mitch McDeere）是一個(gè)剛出哈佛法學(xué)院校門的優(yōu)秀畢業(yè)生，他被一家孟菲斯的小規(guī)模的、謹(jǐn)慎小心的律師事務(wù)所雇用了，出人意料的是，這家律師事務(wù)所付給他的是全國最高的工資、最好的福利待遇。我們開始時(shí)認(rèn)為這只是一個(gè)與律師事務(wù)所簽訂的普通浮士德契約：你會(huì)對(duì)錢上癮，并且不意識(shí)到，作為對(duì)價(jià)，你必須為枯燥無趣的項(xiàng)目累死累活，而且你的婚姻會(huì)破裂，因?yàn)槟銖牟换丶?。我們很快就發(fā)現(xiàn)這里還包含著比這還要險(xiǎn)惡的事情：這家律師事務(wù)所為一個(gè)芝加哥黑幫擁有（小說極大地夸張了這個(gè)黑幫的力量），職責(zé)是把黑幫從非法企業(yè)中賺來的錢洗干凈。律師事務(wù)所也有合法的客戶，這是為了制造一個(gè)受人尊重的門面。新來的律師只為這些合法客戶的事情工作，但幾年以后這個(gè)的高收入上癮了。律師事務(wù)所只雇用已婚、家庭背景貧窮的年輕男性，并且鼓勵(lì)他們生孩子——這樣他們辭職就會(huì)負(fù)擔(dān)不起費(fèi)用。我們的主人公也因?yàn)樵谕耆恢榈那闆r下做了違法的事情而淪落。沒有人從這家律師事務(wù)所辭職，所有試圖辭職的人都死于幕后導(dǎo)演的事故，一共有5個(gè)人因此死于非命。聯(lián)邦調(diào)查局找到米奇，告訴了他真實(shí)的情況，請(qǐng)他作聯(lián)邦調(diào)查局的秘密內(nèi)線。他同意了，部分原因是因?yàn)槁?lián)邦調(diào)查局說，如果他不合作，那么一旦收集到足以摧毀律師事務(wù)所的證據(jù)就會(huì)起訴他，但是，他像馬克一樣并不信任聯(lián)邦調(diào)查局。這種不信任后來得到了證實(shí)：聯(lián)邦調(diào)查局的一個(gè)高官是內(nèi)奸，他通知黑幫說米奇在為聯(lián)邦調(diào)查局工作。    《律師事務(wù)所》可以當(dāng)作對(duì)專業(yè)人士的貪婪和缺乏道德感的諷喻來讀，但是把它作為吸引人的消遣讀物來讀效果更好。它簡單的詞匯和語法、粗線勾勒的好人——全都來自下層社會(huì)或者中產(chǎn)階級(jí)下層，比如米奇的哥哥是一個(gè)被判謀殺未遂的犯人，小說結(jié)尾時(shí)米奇和妻子虎口脫險(xiǎn)——和壞人、電影般快速的節(jié)奏以及封面上凸出的字體，這一切都說明這部小說針對(duì)的是最低層的文學(xué)口味?！堵蓭熓聞?wù)所》所觸及到的今天法律職業(yè)面臨的問題——律師的數(shù)量是不是過多，他們的道德水準(zhǔn)是不是過低，他們的收入是不是過高，以及年輕律師的工作條件是不是過于具有剝削性，盡管他們的收入很高——都很難，這部小說也未能闡明。真正全神貫注閱讀這部小說的人不大可能對(duì)法律職業(yè)管理中的事項(xiàng)有很大的影響力，而那些受過高層次教育并具有影響力的人閱讀它——他們中很多人都會(huì)去讀它——只是在手頭沒有電視機(jī)的情況下作休息大腦之用而已。    如果你把像《虛榮的篝火》和《他自己的狂歡》這樣老道的現(xiàn)代小說的法律描寫同格雷斯汗的大眾（也是平民主義的）小說中的法律描寫進(jìn)行對(duì)照，那么你不會(huì)看到太多的區(qū)別。兩組小說中的描寫都是負(fù)面的：法律是一場(chǎng)鬧劇，而律師是訟棍。間或會(huì)有一束陽光穿透濃霧。沃爾夫有科維斯基法官，而格雷斯汗有羅斯福法官（那位少年法庭的黑人法官）和馬克的律師，但是兩位作家都強(qiáng)調(diào)，自己的“好”法官或律師相對(duì)于整個(gè)職業(yè)群體來講是鳳毛麟角。現(xiàn)代美國小說對(duì)于律師的負(fù)面描寫觸及了對(duì)法律職業(yè)由來已久的敵對(duì)頃向，這在狄更斯身上就明顯表現(xiàn)出來了，但它也觸及到了更近的總體上對(duì)權(quán)威的敵意。今天美國律師的數(shù)量和富有程度，他們?cè)诒粡V為宣傳的審判不公案件中的作用，以及外行人難于理解為罪犯和其他壞人進(jìn)行代理的社會(huì)功能，這可能解釋了為什么律師是諷刺作家和大眾市場(chǎng)作家喜愛攻擊的目標(biāo)。在小說中，攻擊律師與律師笑話屬于同一個(gè)文藝類型，并且與律師笑話一起成長。

媒體關(guān)注與評(píng)論

《波斯納文叢》總譯序《波斯納文叢》總譯序                                         一    這套譯叢是一個(gè)很長過程的積淀。    我從1993年開始翻譯波斯納的著作，這就是1994年出版的《法理學(xué)問題》。此后多年也讀了他的不少著作，但是這位作者的寫作速度實(shí)在是太快了，范圍實(shí)在是太廣了，因此至今沒有或沒有能力讀完他的全部著作。但是自1996年起，鑒于中國的法學(xué)理論研究的視野狹窄和普遍缺乏對(duì)社會(huì)科學(xué)的了解，缺乏人文學(xué)科深度，也鑒于希望中國的法官了解外國法官的專業(yè)素養(yǎng)和學(xué)術(shù)素養(yǎng)，我一直想編一部兩卷本的《波斯納文選》。在這種想法指導(dǎo)下，同時(shí)也為了精讀，我陸陸續(xù)續(xù)選譯了波斯納法官的少量論文和許多著作中的一些章節(jié)，包括《超越法律》、《性與理性》、《法律與文學(xué)》、《司法的經(jīng)濟(jì)學(xué)》等著作。到1998年時(shí)，已經(jīng)譯了80萬字左右。也聯(lián)系了版權(quán)，但最終沒有落實(shí)，乃至未能最后修改定稿。初稿就在計(jì)算機(jī)的硬盤上蟄伏了很久。    1998年，我感到自己《法理學(xué)問題》的譯文問題不少，除了一些令自己難堪的錯(cuò)失之外，最大的問題是由于翻譯時(shí)剛回國，中文表達(dá)比較生疏，加之基于當(dāng)時(shí)自己有一種奇怪的觀點(diǎn)，希望保持英文文法，因此譯文太歐化，一定令讀者很頭痛。我為此深感內(nèi)疚，并決定重譯該書，到1999年上半年完成了譯稿。    1999年10月，我到哈佛做訪問學(xué)者，更系統(tǒng)地閱讀了一些波斯納的著作；并同樣僅僅是為了精讀，我翻譯了他當(dāng)年的新著《法律與道德理論的疑問》。此后，由于《美國法律文庫》項(xiàng)目的啟動(dòng)，中國政法大學(xué)出版社又約我翻譯波斯納的《超越法律》全書，我也答應(yīng)了。諸多因素的匯合，使我決心把這一系列零零碎碎的翻譯變成一個(gè)大的翻譯項(xiàng)目。    2000年5月，在耶魯大學(xué)法學(xué)院葛維堡教授和歐文·費(fèi)斯教授的大力安排下，我從堪布里奇飛到了芝加哥，同波斯納法官會(huì)了面，其間也談到了我的打算和決定?！づR別時(shí)，波斯納法官同意了我的請(qǐng)求。    2000年8月回國之后，就開始了一系列工作。中國政法大學(xué)出版社社長李傳敢、編輯張?jiān)健②w瑞紅等給予了積極并且是很大的支持。會(huì)同出版社一起，我進(jìn)行了很麻煩的版權(quán)聯(lián)系和交易。而與此同時(shí)，我自己也忙里偷閑，特別是利用寒暑假，進(jìn)行翻譯，并組織翻譯。因此，才有了目前的這一套叢書，完成了多年來的一個(gè)心愿。                                         二    從上面的敘述來看，這套文叢似乎完全是一個(gè)機(jī)會(huì)主義過程的產(chǎn)物，甚至，挑剔一點(diǎn)說，未必我就沒有減少自己的“沉淀成本”(sunk cost)的意圖。但是，總的說來，這套書的選擇是有策劃的，有斟酌的。    ……

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