憲法的司法化

前言

　　1999年12月一個(gè)星期四的清晨，在前往昌平校區(qū)的班車上（北大文科一年級(jí)新生在昌平校區(qū)學(xué)習(xí)，我每周星期四上午上課），每周一見(jiàn)的教授們聊起了青年人追求“酷”服飾這一話題。一位哲學(xué)教授說(shuō)：“服裝是一種時(shí)間的概念，不同的時(shí)代有不同的服裝。”我說(shuō)：“60年代、70年代的軍裝，80年代初的喇叭褲，90年代末這些眼花繚亂的“酷”服裝都是一種標(biāo)志。沒(méi)有這些，人們對(duì)時(shí)間的概念可能要模糊一些?！爆F(xiàn)在，我想到了我的這本書，對(duì)于我來(lái)說(shuō)，我的學(xué)生和我寫出來(lái)的文字是我作為一名大學(xué)教師的兩大安慰?！稇椃ǖ乃痉ɑ芬粫恼Q生反映了我9年來(lái)在北大教學(xué)和科研過(guò)程中對(duì)我國(guó)憲法苦苦探索的過(guò)程。能在21世紀(jì)之初，將她奉獻(xiàn)給讀者，我感到由衷地高興。　　這本書的基本觀點(diǎn)是憲法的司法化。上一個(gè)世紀(jì)我國(guó)憲法學(xué)的研究和實(shí)踐有一個(gè)很大的誤區(qū)，就在于沒(méi)有真正把憲法作為一部法并通過(guò)法院來(lái)實(shí)施。　　香港發(fā)生的居港權(quán)案件所引發(fā)的基本法的解釋等問(wèn)題，都反映了在憲法觀念上的沖突，這種沖突的核心是憲法是否可以司法化。在我們內(nèi)地法學(xué)界和法律工作者的觀念中，憲法是不可能由法官解釋的，但香港基本法的確由法官解釋了。比如，法官解釋香港基本法中的“子女”應(yīng)當(dāng)既包括“婚生子女”，也包括“非婚生子女”，“婚生子女”與“非婚生子女”應(yīng)當(dāng)平等。這種解釋是一種憲法上的司法解釋。

內(nèi)容概要

　　《憲法的司法化》的基本觀點(diǎn)是憲法的司法化。上一個(gè)世紀(jì)我國(guó)憲法學(xué)的研究和實(shí)踐有一個(gè)很大的誤區(qū)，就在于沒(méi)有真正把憲法作為一部法并通過(guò)法院來(lái)實(shí)施?！稇椃ǖ乃痉ɑ芬粫恼Q生反映了我9年來(lái)在北大教學(xué)和科研過(guò)程中對(duì)我國(guó)憲法苦苦探索的過(guò)程。　　《合同法》的一份合同，但后來(lái)發(fā)生糾紛時(shí)，法官以當(dāng)?shù)卣?guī)章來(lái)裁判此案，而這部規(guī)章可能違反憲法，但法官并沒(méi)有行使司法審查權(quán)或憲法解釋權(quán)來(lái)否認(rèn)這一違憲的規(guī)章的法律效力?！　∪绻軌蛱峁┻@樣一個(gè)憲法司法化的渠道，這一規(guī)定早就可能被宣布違憲而無(wú)效。因?yàn)檫@一規(guī)定在兩個(gè)方面是違憲是：第一，第一規(guī)定違反了憲法的“平等權(quán)”。因?yàn)闆](méi)有僑屬或臺(tái)屬親屬關(guān)系的大學(xué)生根本就沒(méi)有資格來(lái)辦理出國(guó)手續(xù)，有僑屬或臺(tái)屬關(guān)系的大學(xué)生和沒(méi)有僑屬或臺(tái)屬關(guān)系有大學(xué)生完全處于不平等的地位。這種學(xué)生出國(guó)求的前提條件并不決于自身，而首先取決于自己的父輩的不平等性實(shí)質(zhì)上是一種封建的世襲制觀念在當(dāng)今的表現(xiàn)。第二，這規(guī)定侵犯了公民的“受教育權(quán)”。因?yàn)楣癖緫?yīng)既可以在國(guó)內(nèi)念書，也可以在國(guó)外念書，但這一規(guī)定就將那些想出國(guó)讀書而沒(méi)有僑屬臺(tái)屬關(guān)系的學(xué)生拒之于門外，公民所享有的憲法規(guī)定的“受教育權(quán)”受到了侵犯。

作者簡(jiǎn)介

　　王磊，安徽合友人，出生1965年4月18日。1983年畢業(yè)肥合一中，同年考入北大法律系念本科，1987年在北大攻讀憲法學(xué)碩士，1990年留校任教，1996年攻讀憲法學(xué)在職博士?，F(xiàn)為北大法不院副教授，憲法學(xué)基干課主持人。曾獲首屆北大青年教師優(yōu)秀教學(xué)獎(jiǎng)、法學(xué)院首屆十佳教師獎(jiǎng)。1994年起至今多次前往香港樹(shù)仁學(xué)院講學(xué)。分別于1999年9月和12月在北京人民大會(huì)堂和香港會(huì)展中心給香港界人士講授中國(guó)憲法。主要著作有《中華人民共和國(guó)憲法釋義》（副主編，人民出版社），《憲法學(xué)》（律師專業(yè)，北京大學(xué)出版社，合作）等，還有20余篇論文。

書籍目錄

前言第一章 憲法是法第一節(jié) 古代中國(guó)和歐洲中世紀(jì)所使用的憲法的含義第二節(jié) 近現(xiàn)代以來(lái)有關(guān)憲法的幾類觀點(diǎn)第三節(jié) 憲法是調(diào)理公民權(quán)利和國(guó)家權(quán)力之間基本關(guān)系的部門法第二章 憲法的淵源第一節(jié) 憲法規(guī)范的淵源第二節(jié) 非憲法規(guī)范的淵源第三章 憲法的適用、效力和制裁力第一節(jié) 憲法的適用第二節(jié) 憲法的效力第三節(jié) 憲法的制裁力第四章 憲法的基本原則第一節(jié) 憲法至上第二節(jié) 保障人權(quán)和公民基本權(quán)利第三節(jié) 人民代表大會(huì)制第四節(jié) 人民民主專政（憲法的政治原則）第五節(jié) 單一制第五章 憲法之下的權(quán)力第一節(jié) 什么是權(quán)力第二節(jié) 社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下的權(quán)力轉(zhuǎn)移與配置第三節(jié) 立法權(quán)與行政權(quán)的分工第四節(jié) 立法權(quán)與司法權(quán)的分工第六章 憲法解釋第一節(jié) 美、德憲法解釋理論之比較第二節(jié) 我國(guó)的憲法解釋機(jī)構(gòu)第七章 憲法的司法化第一節(jié) 我國(guó)憲法化的探討第二節(jié) 選舉中的一項(xiàng)司法保護(hù)制度第三節(jié) 憲法的政策化和憲法的修改第八章 一國(guó)兩制與香港基本法第一節(jié) 理解基本法原意的指導(dǎo)思想第二節(jié) 我國(guó)內(nèi)地和香港法律沖突的特點(diǎn)第三節(jié) 香港特區(qū)終審法院對(duì)基本法解釋權(quán)限的范圍第九章 20世紀(jì)中國(guó)憲法學(xué)之回顧第一節(jié) 第一次創(chuàng)立－－新中國(guó)成立前的憲法學(xué)第二節(jié) 第二次創(chuàng)立－－“全盤蘇化”時(shí)期的憲法學(xué)第三節(jié) 第一次10年挫折第四節(jié) 第二次10年挫折－－“文革”時(shí)期的憲法學(xué)第五節(jié) 第三次創(chuàng)立第六節(jié) 反思（一）：研究方法的誤區(qū)第七節(jié) 反思（二）：研究?jī)?nèi)容的誤區(qū)后記

章節(jié)摘錄

　　一、權(quán)力框架　　我國(guó)憲法第2條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)的一切權(quán)力屬于人民?！蔽覈?guó)國(guó)家機(jī)構(gòu)的權(quán)力淵源于人民，是人民行使選舉權(quán)的結(jié)果。選民或選舉單位選舉產(chǎn)生各級(jí)人大，一定范圍的人大行使立法權(quán)。各級(jí)人大產(chǎn)生各級(jí)政府、法院和檢察院，政府行使行政權(quán)，法院行使審判權(quán)，檢察院行使國(guó)家法律監(jiān)督權(quán)。人大監(jiān)督政府、法院和檢察院，同時(shí)，人大又受人民的監(jiān)督。在中央與地方國(guó)家機(jī)構(gòu)之間的權(quán)力劃分上，我國(guó)憲法也有原則的規(guī)定，即在遵循中央的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下，充分發(fā)揮地方的主動(dòng)性和積極性的原則。這是我國(guó)國(guó)家機(jī)構(gòu)權(quán)力的基本框架，各國(guó)國(guó)家機(jī)關(guān)都按照憲法及憲法性法律設(shè)定的程序來(lái)操作和運(yùn)轉(zhuǎn)，權(quán)力的轉(zhuǎn)移與配置應(yīng)以此為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行?！　《?、權(quán)力的合理轉(zhuǎn)移　　市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)要求在權(quán)力與權(quán)力對(duì)象之間、各種權(quán)力相互之間結(jié)構(gòu)合理。在政府方面，計(jì)劃意味著權(quán)力，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)一改過(guò)去的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)，市場(chǎng)將對(duì)資源配置起基礎(chǔ)性作用。國(guó)營(yíng)企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)閲?guó)有企業(yè)，國(guó)有企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營(yíng)機(jī)制，使政府不再既是所有者又是經(jīng)營(yíng)者，這意味著一些權(quán)力將從政府轉(zhuǎn)向企業(yè)和行業(yè)協(xié)會(huì)；中央向地方下放權(quán)力，即中央權(quán)力部分轉(zhuǎn)向地方；作為縣級(jí)機(jī)構(gòu)改革成就的“小政府，大社會(huì)”，亦即政府部分權(quán)力轉(zhuǎn)向社會(huì)也將進(jìn)一步推進(jìn)。政府與企業(yè)和社會(huì)、中央與地方的權(quán)力劃分的具體內(nèi)容直接關(guān)系到企業(yè)和地方在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中的活力。在權(quán)力機(jī)關(guān)方面，憲法修正案第7條規(guī)定“國(guó)家加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)立法，完善宏觀調(diào)控”，“國(guó)家依法禁止任何組織或者個(gè)人擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序”。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)要求建立以憲法為核心的市場(chǎng)法律體系，否則會(huì)導(dǎo)致市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的無(wú)序，這就要求權(quán)力機(jī)關(guān)在機(jī)構(gòu)、人員素質(zhì)、立法效率和立法質(zhì)量等方面來(lái)適應(yīng)面臨的形勢(shì)。更為重要的是，在一部分人和一些地方先富起來(lái)之后會(huì)導(dǎo)致利益的差異，作為代表機(jī)關(guān)的權(quán)力機(jī)關(guān)無(wú)疑應(yīng)承擔(dān)協(xié)調(diào)利益分配的角色。

圖書封面

圖書標(biāo)簽Tags

無(wú)

評(píng)論、評(píng)分、閱讀與下載

---

    憲法的司法化 PDF格式下載

---