民法總論

內(nèi)容概要

民法總則為民法各編之冠，總匯民法共同適用之原理原則，非將民法各編融會貫通，難以識其原流與體系，而窺其全豹。關(guān)于總則部分，余曾著有《民法總則釋義》及《民法原論總則》二書，然以容簡略，時遷事移，有待贈補。遷臺后，摒棄一切，悉心著作，二十年來，已先后完成《債法總論》、《債法各論》、《物權(quán)法論》、《親屬法論》、《繼承法論》五大巨冊，約三百六十萬言。內(nèi)容既較豐富，資料亦屬新穎，上述兩書相形之下，已顯不相稱。為求完整，愛將民法總則一編，名為“民法總論”，更新面目，充實內(nèi)容，以期前后貫串，首尾呼應(yīng)。尤其以理度法，以法衡情，于總則之原則中求各編適用上之妥當(dāng)，于一般理論中求其與社會事實之切合，俾得識民法之真諦及其脈絡(luò)關(guān)連，以資綜合應(yīng)用，觸類旁通，使適用之途多端，不可拘于一隅。民法作者多始于總則，次及其他各編，著者反先債總、債各，而以次及于物權(quán)、親屬、繼承，最后始重寫總則，雖有異于常規(guī)，然其中亦不無一理，蓋以總則為各編之綱領(lǐng)，必須徹底了解各編之詳細內(nèi)容，而后能豁然貫通，調(diào)和綜合，于博中求約，繁中取簡，以明其表里精粗，知其原委常變，方可領(lǐng)會其運用之妙。實于演繹方法之中，兼寓有歸納之意。如將債法以后各編研讀以后，丙從頭細究總則，必可加深了解。本書系據(jù)上述關(guān)于總則兩書，大加增改，費時三載，始底于成，計約六十萬言，雖盡量參照新著及最近學(xué)說判例，綜合比較，衡以立法原則，并鑒于世界趨勢而定取舍與立論，以期有一完整體系的民法著述，但以著者才疏學(xué)淺，舛謬之外，在所難免，尚祈斯學(xué)先達有以教之。然因此一書，使夙所殷望之“民法全書”得以如愿完成，亦著者之幸也。

書籍目錄

緒 論 第一章 法、私法與公法    一、法之意義    二、私法與公法 第二章 民法與民法法典    一、民法之意義    二、民法法典之編制 第三章 民法之法源    一、制定法    二、非制定法 第四章 民法法規(guī)之種類     一、固有法與繼受法    二、實體法與程序法    三、普通法與特別法    四、原則法與例外法    五、強行法與非強行法(任意法) 第五章 民法之效力    一、關(guān)于時之民法效力    二、關(guān)于人之民法效力(國際私法)    三、關(guān)于地之民法效力    四、關(guān)于事項之民法效力 第六章 民法上之權(quán)利義務(wù)  第一節(jié) 權(quán) 利    一、權(quán)利之本質(zhì)    二、民法上之權(quán)利    三、私權(quán)之分類    四、權(quán)利之并存    五、私權(quán)之行使  第二節(jié) 義 務(wù)    一、義務(wù)之觀念    二、義務(wù)與權(quán)利之關(guān)系    三、義務(wù)之主體    四、義務(wù)之履行    五、義務(wù)之種類  第三節(jié) 權(quán)利義務(wù)之指導(dǎo)原則    一、公共利益    二、社會秩序 第七章 民法學(xué)（民法之解釋）    一、民法學(xué)與民法之解釋    二、中華民族之任務(wù)    三、民法學(xué)之研究方法    四、民法之解釋 第八章 民法與其他法之關(guān)系    一、民法與民事特別法（商事法）    二、民法與其他特別法    三、民法與社會法 第九章 我民法立法之經(jīng)過 第十章 新民法之特色與立法精神本論（民法總則） 第一章 法則 第二章 權(quán)利主體 第三章 物 第四章 法律行為 第五章 期日及期間 第六章 消來時效 第七章 權(quán)利之行使附錄一 設(shè)問附錄二 參考書

章節(jié)摘錄

書摘                                    書        摘    1)擴張解釋(extensive interpretation)。法之文句過狹，若拘泥于文句，則為不當(dāng)之規(guī)定，應(yīng)擴張法文之意義，確定法則之真義。例如民法第918條第2項“典權(quán)人對于前項受讓人，仍有同一之權(quán)利”，本項雖未言及義務(wù)，但解釋上義務(wù)應(yīng)包括在內(nèi)。但擴張解釋受有限制，某規(guī)定含有限定意義者，不得為擴張解釋。例如民法第194條“不法侵害他人致死者，被害人之父母子女及配偶，雖非財產(chǎn)上之損害，亦得請求賠償相當(dāng)之金額”，此規(guī)定限于被害人之父母子女及配偶有此請求權(quán)，不得擴張于其兄弟叔伯父而為解釋。    2)縮小解釋(restrictiVc interpretation)。或稱限制的解釋(einschrankte Auslegung)，謂法律所定文義過廣，縮小其范圍而加以解釋也。例如民法規(guī)定限制行為能力人亦得為代理人(民法104條)，就文義解釋，得有法定代理與意定代理，就論理解釋，則此代理人專指意定代理而言。    3)反對解釋(argumentum a contrario，Umkehrschluss， contraryinterpretation)。以反對之法則，適用于反對事實之謂也。例如就兩個類似事項之一，設(shè)有規(guī)定，而就其他未有規(guī)定時，則后者對于前者可認為生反對之結(jié)果，例如因被詐欺或脅迫意思表示之撤銷，而僅就被詐欺之撤銷，規(guī)定不得對抗善意第三人(民法92條2項)，則應(yīng)反對解釋因脅迫撤銷，得對抗第三人。又例如民法第72條規(guī)定“法律行為，有背于公共秩序或善良風(fēng)俗者，無效”，其反面即不背于公共秩序或善良風(fēng)俗之法律行為，除另有其他原因外，應(yīng)為有效。    4)當(dāng)然解釋(argumentum a fortiori)。謂某事實較之法律所定者，更有適用該法規(guī)之理由之渭也。即唐律所謂舉重明輕，舉輕明重。例如公園禁止折花，其禁止伐木摘果，自不待言。禁止牛馬通行，則較牛馬更大之象，更不待論。然僅就外部份量觀察，不得即為當(dāng)然解釋，應(yīng)就法規(guī)目的以決定之    5)類推解釋(比附援引)  (Analogic，analogism)。法律未規(guī)定之事項，適用與之類似事項之法規(guī)謂之類推解釋。類推解釋，與擴張解釋雖相類似，然二者異其性質(zhì)。擴張解釋超過法律文字之意義。而類推解釋則超過法律之意義。關(guān)于類推之性質(zhì)，學(xué)說上有不同見解。有謂為新立法，有謂類推根據(jù)既存之法律，應(yīng)屬于法律之解釋，然類推為對于具體事件之原則適用，而非新原則之創(chuàng)設(shè)，類推超過法規(guī)之意義，亦難謂為解釋，惟可求之于法理。類推解釋有(1)法條類推(Gesetzesanalogie)，謂由一法則，推出將不重要的條件除去，使其基本觀念更為純粹，而適用于陸就不重要而無傷于原則之點，與法律有異之事項，例如由民法第18條類推法人名稱之保護。(2)法規(guī)的類推(Rechtsanalogie)，謂由多數(shù)法律規(guī)定，歸納抽出一般原則，而適用于未有規(guī)定之事項。例如依民法第18條、第962條、第767條、第795條推出一般不作為請求權(quán)，依民法第489條、第686條第3項，推出在繼續(xù)債務(wù)關(guān)系因重大事由之終止。

媒體關(guān)注與評論

總序總          序    二十世紀是中華文化經(jīng)受空前巨大、深刻、劇烈變革的偉大世紀。在百年巨變的烈火中，包括法制文明在內(nèi)的新的中華文明，如“火鳳凰”一般獲得新生。    大體上講，二十世紀是中國法制現(xiàn)代化的世紀。這一個世紀的歷程，不僅僅是移植新法、開啟民智、會通中西的法制變革的歷程，更是整個中華文明走出傳統(tǒng)的困局、與世界接軌并獲得新生的歷程。百年曲折坎坷，百年是非成敗、得失利弊，值此新舊世紀交替之際，亟待認真而深刻的反省。這一反省，不僅有助于當(dāng)代中國法制建設(shè)的深入，亦有助于推進新世紀中國民主與法治社會的形成。這一反省，是一項跨世紀的偉大工程。作為這一工程的起始或基礎(chǔ)，我們應(yīng)全面系統(tǒng)地檢視、總結(jié)二十世紀中華法學(xué)全部學(xué)術(shù)成就，并試圖作初步點評。為此，我們特鄭重推出“二十世紀中華法學(xué)文叢”。    1898年，光緒皇帝接受康有為、梁啟超等人建議，實行“新正”。中國法制現(xiàn)代化的事業(yè)于此開始萌動，但旋即夭折。四年之后，在內(nèi)外劇變的巨大壓力下，這一事業(yè)再次啟動。1902年，清廷命沈家本、伍廷芳為修訂法律大臣，設(shè)修訂法律館，開始翻譯歐美各國法律并擬訂中國之刑律、民商律、訴訟律、審判編制法等新型法律。這一年，應(yīng)視為中國法制現(xiàn)代化的正式開始。自此，中國法律傳統(tǒng)開始發(fā)生脫胎換骨的變化：以五刑、十惡、八議、官當(dāng)、刑訊、尊卑良賤有別、行政司法合一為主要特征且“民刑不公，諸法合體”的中國法律傳統(tǒng)，在極短時間內(nèi)倉促退出歷史舞臺，取而代之的是一個又一個令國人頗感生疏的新式法律體系和法律運作機制。不寧惟是，一套又一套從前被認為“大逆不道”、“不合國情”的法律觀念——“民主”、“自由”、“平等”、“法治”、“契約自由、“無罪推定”、“制約權(quán)力”、“權(quán)利神圣”等等，隨著新型法律制度的推行一起被帶給了人民，使人民的心靈深處漸漸發(fā)生革命。與此同時，近代意義上的中華法學(xué)，亦與“溝通中西法制”的偉大事業(yè)相伴而生，漸至發(fā)達。出洋學(xué)習(xí)歐美日本法律成為學(xué)子之時尚，法政學(xué)堂如雨后春筍，法政期刊雜志百家爭鳴，法學(xué)著譯如火如茶，法學(xué)成為中國之“顯學(xué)”。據(jù)不完全統(tǒng)計，僅本世紀上半葉，全國各出版機構(gòu)出版發(fā)行的法律和法學(xué)著譯及資料，多達6000余種，總印行數(shù)多達數(shù)百萬冊。本世紀下半期，“法律虛無主義”一度盛行，為患幾近30余年，中國法律和法學(xué)一派凋零。70年代末以后，國人痛定思痛，重新覺醒，中國又回到法制現(xiàn)代化的正軌，法律和法學(xué)重新興旺和昌盛，法學(xué)著譯出版再次空前繁榮。據(jù)估計，1978年至今，我國法學(xué)著譯資料的出版多達萬種，總印數(shù)可能在千萬冊以上。這期間，不惟基本完成了前人未竟的法制和法學(xué)現(xiàn)代化事業(yè)，亦開始了向法制和法學(xué)更高的境界的邁進?！?/pre>






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