法律和法律推理導(dǎo)論

前言

　　人們都說，一個(gè)初學(xué)法律的學(xué)生的首要目的，就是學(xué)習(xí)如何“像一個(gè)律師那樣去思考”。然而，法律教師大抵都未明確而系統(tǒng)地論述法律推理問題。美國法學(xué)院一年級的課程，主要是由那些以選定的基本法律領(lǐng)域?yàn)閮?nèi)容的科目所組成，如合同法、侵權(quán)法、財(cái)產(chǎn)法、刑法和民事程序法等。學(xué)生閱讀所學(xué)科目范圍內(nèi)的法律推理案例（大多表述在判決書中），法律教師則向?qū)W生提問，要他們解說和評論這些案例，以揭示法律，因此，在很大程度上要由學(xué)生自己想辦法從案件和討論中抽出有價(jià)值的關(guān)于法律推理的內(nèi)容。本書試圖幫助學(xué)生，讓他們學(xué)習(xí)美國社會(huì)中慣常使用的法律推理?！　〉诙嬲麄€(gè)改寫了最初的版本，并加以簡化。承蒙許多人的幫助，本書才有現(xiàn)在的成熟樣子。我要重申第一版中的致謝，尤其要感謝歐文·菲斯，塞雷納·施蒂爾，克里斯托佛·D·斯通，以及我的父親。我還要特別感謝我的同事肯·克雷斯，在過去十年間與他的許多交談，幫助我提煉了對法律推理的思考。我要感謝科琳·霍利曼、戴微·瓊格、琳達(dá)·邁耶、塞雷納·施蒂爾以及吉爾·范·沃默，他們對第二版手稿作了有益的評論。安妮·布拉福德廣泛的編輯評論和建議，極有價(jià)值，真誠可敬。我要始終感謝N·威廉·海因斯院長慷慨持續(xù)的支持，感謝依阿華大學(xué)法學(xué)院基金會(huì)。

內(nèi)容概要

　　人們都說，一個(gè)初學(xué)法律的學(xué)生的首要目的，就是學(xué)習(xí)如何“像一個(gè)律師那樣去思考”。然而，法律教師大抵都未明確而系統(tǒng)地論述法律推理問題。美國法學(xué)院一年級的課程，主要是由那些以選定的基本法律領(lǐng)域?yàn)閮?nèi)容的科目所組成，如合同法、侵權(quán)法、財(cái)產(chǎn)法、刑法和民事程序法等。學(xué)生閱讀所學(xué)科目范圍內(nèi)的法律推理案例（大多表述在判決書中），法律教師則向?qū)W生提問，要他們解說和評論這些案例，以揭示法律，因此，在很大程度上要由學(xué)生自己想辦法從案件和討論中抽出有價(jià)值的關(guān)于法律推理的內(nèi)容。《法律和法律推理導(dǎo)論》試圖幫助學(xué)生，讓他們學(xué)習(xí)美國社會(huì)中慣常使用的法律推理。

書籍目錄

第二版序言導(dǎo)言A.法治B.一種實(shí)際的方法C.范圍第一章 案件與規(guī)則A.案件B.規(guī)則c.法律推理和法律問題D.規(guī)則的使用與案件1.問題案件中的規(guī)則2.問題案件中的既決案件第二章 類比法律推理A.類比的形式B.類比法律推理1.判例2.事實(shí)上的相同點(diǎn)和不同點(diǎn)3.判斷重要程度第三章 演繹法律推理A.演繹推理的形式B.演繹法律推理1.規(guī)則2.事實(shí)3.判斷重要程度第四章 類比推理和演繹推理的結(jié)合A.普通法規(guī)則1.簡易案件2.編排判例B.案件和制定法規(guī)則C.題外話——關(guān)于司法的角色第五章 法律理由和慣例A.法律推理是科學(xué)的嗎？B.法律的規(guī)范性功能C.案件的家族式關(guān)系D.形式主義、懷疑主義和慣例主義第六章 目的A.判斷重要程度B.法律的一般目的C.法律經(jīng)驗(yàn)中的目的1.普通法的目的2.制定法的目的第七章 法官的視角A.簡易案件B.疑難案件c.裁決疑難案件1.信念之網(wǎng)2.法律的信念之網(wǎng)第八章 律師的視角A.法官如何開始B.律師如何開始c.疑難案件中的辯護(hù)第九章 合法性A.法律言談B.合法性與法律推理C.慣例的合法性1.制度合法性2.法律共同體的合法性索引

章節(jié)摘錄

　　律師的談判技巧將決定糾紛解決的賠償額。雖然影響談判過程的因素有許多，其中一個(gè)因素則是律師的說服技巧。如果賣方律師能夠使買方律師相信，買方在法院獲勝的可能性要低于買方律師的預(yù)想，那么買方律師就可能建議其客戶以較低的賠償額解決糾紛。反之亦然。即使律師最初的預(yù)測對情況沒有作出正確判斷，他們的說服技巧也可以使糾紛解決成為可能。隨著律師工作過程的展開，新信息的獲得和新論點(diǎn)的形成，律師將修改他們的預(yù)測并作出進(jìn)一步的協(xié)商。　　下面我們設(shè)想一下糾紛沒有獲得解決并被提交法院審理的情況。承審法官需要作出大量決定；包括裁定各種審前動(dòng)議、裁定證據(jù)的可采納性、以及在·些案件中指導(dǎo)陪審團(tuán)。每一個(gè)決定都影響當(dāng)事人各方的勝訴期待。這些決定應(yīng)該依法作出。如果承審法官在案件中由于適用不恰當(dāng)?shù)姆啥鲥e(cuò)，或者像有時(shí)發(fā)生的那樣，由于錯(cuò)誤地適用了恰當(dāng)?shù)姆啥鲥e(cuò)，那么其判決就可能在上訴到更高一級法院時(shí)被推翻。對于在每一個(gè)決定中法律允許或要求什么這一點(diǎn)，當(dāng)事人的代理律師被獲許向承審法官提出自己的辯論意見。這些意見在很大程度上都是想說服承審法官，使他相信假如案件被上訴的話上訴法院會(huì)在有關(guān)爭議點(diǎn)上作出什么決定。

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