國際私法中互聯(lián)網(wǎng)管轄權(quán)制度研究

前言

國際經(jīng)濟(jì)法是發(fā)展中的邊緣性法學(xué)學(xué)科。在世界范圍，國際經(jīng)濟(jì)法作為獨立的法學(xué)學(xué)科，已有近60年的發(fā)展史。在中國，經(jīng)過20多年的發(fā)展，國際經(jīng)濟(jì)法已成為法學(xué)各學(xué)科中理論研究最活躍、實踐性最強(qiáng)的學(xué)科之一。當(dāng)前，在經(jīng)濟(jì)全球化和中國加入世界貿(mào)易組織的新形勢下，國際經(jīng)濟(jì)法更呈現(xiàn)其鮮明的時代性和蓬勃的生命力。得改革開放風(fēng)氣之先，廈門大學(xué)在我國較早開展國際經(jīng)濟(jì)法的教學(xué)和研究。經(jīng)原國家教委批準(zhǔn)，廈門大學(xué)于1981年和1985年在全國率先招收國際經(jīng)濟(jì)法專業(yè)碩士生和本科生，1986年開始招收國際經(jīng)濟(jì)法專業(yè)（1997年后調(diào)整擴(kuò)大為國際法專業(yè)）博士生。1987年成立廈門大學(xué)國際經(jīng)濟(jì)法研究所。1995年，廈門大學(xué)“國際經(jīng)濟(jì)法及臺港澳法研究”學(xué)科點被列為全國高?！?11”工程重點建設(shè)項目。2002年，廈門大學(xué)國際法專業(yè)由教育部批準(zhǔn)為國家重點學(xué)科。長期以來，廈門大學(xué)國際法專業(yè)學(xué)術(shù)群體秉承“自強(qiáng)不患，止于至善”的校訓(xùn)，囊螢映雪，開展了一系列國家急需的國際經(jīng)濟(jì)法理論和實務(wù)研究工作，為我國的法治建設(shè)和學(xué)科發(fā)展作出了應(yīng)有的貢獻(xiàn)。同時，經(jīng)過不斷探索，本專業(yè)逐漸形成“出人才”和“創(chuàng)成果”相互促進(jìn)、相輔相成的研究生培養(yǎng)模式，培養(yǎng)了大批“懂法律、懂經(jīng)濟(jì)、懂外語”的國際經(jīng)濟(jì)法專門人才。

內(nèi)容概要

隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的不斷發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)作為一種新興的通信手段甚至是一種新的空間和生活方式，給傳統(tǒng)的社會生活帶來了極大的沖擊。相應(yīng)的，作為調(diào)整社會生活的重要手段的法律，也面臨著互聯(lián)網(wǎng)所帶來的挑戰(zhàn)。在互聯(lián)網(wǎng)民商事案件管轄權(quán)確定中，由于互聯(lián)網(wǎng)無邊界性和虛擬性的特點，使得以地域和國別為基礎(chǔ)的傳統(tǒng)管轄規(guī)則在適用中遇到困境。本書指出了互聯(lián)網(wǎng)行為給傳統(tǒng)管轄權(quán)確定規(guī)則帶來的沖擊，分析了現(xiàn)有的理論和實踐，并提出了可能的應(yīng)對之策。    除前言外，本文共分為七章：    第一章分析了互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)以及互聯(lián)網(wǎng)行為的特點，指出，互聯(lián)網(wǎng)的無邊界性、跨國界性、全球性、虛擬性以及高度自治性給現(xiàn)有的以國家管理為主要特征的社會管理模式帶來了沖擊。同時，以屬地原則和屬人原則為基礎(chǔ)的傳統(tǒng)管轄規(guī)則在適用互聯(lián)網(wǎng)案件時，在連結(jié)點尋找和管轄根據(jù)確定上，均遇到困難。    第二章探討了面對互聯(lián)網(wǎng)的特點，以網(wǎng)絡(luò)自治理論為基礎(chǔ)所提出的網(wǎng)絡(luò)獨立管轄理論，以及依托網(wǎng)絡(luò)技術(shù)所進(jìn)行的網(wǎng)絡(luò)糾紛自律解決的實踐。重點分析了國際空間論、網(wǎng)絡(luò)空間自治論以及管轄權(quán)相對論，并對現(xiàn)有的網(wǎng)絡(luò)爭端解決機(jī)制進(jìn)行了分析和展望。    根據(jù)目前國際社會的狀態(tài)，考慮到互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)及經(jīng)濟(jì)的發(fā)展現(xiàn)狀，以及互聯(lián)網(wǎng)行為與現(xiàn)實世界的關(guān)聯(lián)，網(wǎng)絡(luò)行為的結(jié)果與價值往往需要在物理世界中得到最終實現(xiàn)。因此，當(dāng)前解決互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)問題的基礎(chǔ)方法仍是傳統(tǒng)管轄規(guī)則在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下的調(diào)整適用，本文第三章、第四章及第五章分章對傳統(tǒng)管轄權(quán)確定方式在互聯(lián)網(wǎng)案件中的適用進(jìn)行了分析。    第三章研究了互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下普通管轄規(guī)則的適用。本章的核心議題在于：在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下，普通管轄規(guī)則中的被告身份和住所地管轄根據(jù)如何確認(rèn)。在現(xiàn)有的法律規(guī)定和技術(shù)支持的基礎(chǔ)上，本文試圖通過法律規(guī)則和技術(shù)手段的配合，確定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商、用戶以及公共信息服務(wù)者的協(xié)助義務(wù)，輔之以技術(shù)識別手段，以實現(xiàn)對被告身份和住所地的尋找和確認(rèn)，從而使普通管轄規(guī)則得到正確適用。    第四章研究了互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下特別管轄規(guī)則的適用，重點分析了網(wǎng)上履行合同糾紛和網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)糾紛中特別管轄規(guī)則的適用。對歐盟、美國以及海牙國際私法會議有關(guān)此方面內(nèi)容的討論、規(guī)則以及司法實踐進(jìn)行了考察和分析。無論是信息傳送地、信息接收地標(biāo)準(zhǔn)的適用，還是侵權(quán)行為地的確認(rèn)，以及依“最低限度聯(lián)系”標(biāo)準(zhǔn)來確定管轄權(quán)，都需要在網(wǎng)上行為與地理位置之間尋找恰當(dāng)?shù)倪B結(jié)點，并對網(wǎng)絡(luò)行為與現(xiàn)實行為進(jìn)行綜合分析。    第五章研究了互聯(lián)網(wǎng)案件中的協(xié)議管轄規(guī)則，在被告地理位置以及訴因發(fā)生地于互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境中難以確定的情況下，協(xié)議管轄無疑是較好的確定管轄權(quán)的方法，它有利于實現(xiàn)管轄權(quán)的確定性和可預(yù)見性。但管轄協(xié)議各當(dāng)事方對網(wǎng)絡(luò)資源占有的不均衡，又使得協(xié)議管轄的有效性受到質(zhì)疑。本文在強(qiáng)調(diào)協(xié)議管轄重要性的同時，重點分析了對協(xié)議管轄的限制，認(rèn)為協(xié)議管轄?wèi)?yīng)定位為互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)確定中的有益補(bǔ)充，并在此基礎(chǔ)上對協(xié)議管轄的有效性進(jìn)行判斷。    第六章總結(jié)了我國互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)的立法及司法實踐，當(dāng)前，我國采取的方法是在互聯(lián)網(wǎng)案件中尋找可以依托的連結(jié)點，從而使傳統(tǒng)管轄規(guī)則得到適用，這一理念在相關(guān)的立法及司法中已得到較全面的詮釋。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器和計算機(jī)終端所在地成為重要的確定管轄權(quán)的連結(jié)因素，法院也嘗試對網(wǎng)絡(luò)行為進(jìn)行分析，訪問或接觸網(wǎng)站成為確定管轄權(quán)時所考察的重要行為。由于我國涉外民商事訴訟制度本身的缺陷，以及依互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)確定管轄權(quán)能力的欠缺，使得我國互聯(lián)網(wǎng)案件管轄規(guī)則在強(qiáng)調(diào)確定性的同時，缺少靈活性和自由度，調(diào)整和適用的能力不足。    第七章即結(jié)論部分對傳統(tǒng)管轄規(guī)則在互聯(lián)網(wǎng)案件中所做的調(diào)適，進(jìn)行了總結(jié)。指出：互聯(lián)網(wǎng)給現(xiàn)行管轄權(quán)制度帶來根本性的沖擊，回應(yīng)這一沖擊無疑應(yīng)加強(qiáng)法律規(guī)范的力度，但法制的加強(qiáng)又會對互聯(lián)網(wǎng)的自由發(fā)展造成影響，二者之間的張力是互聯(lián)網(wǎng)案件管轄規(guī)則形成過程中，必須面對和協(xié)調(diào)的。在此基礎(chǔ)上，提出互聯(lián)網(wǎng)案件管轄規(guī)則應(yīng)以促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)良性發(fā)展為目標(biāo)，并充分考慮技術(shù)的因素，堅持技術(shù)中性原則，積極適應(yīng)技術(shù)的發(fā)展。只有這樣，才能使互聯(lián)網(wǎng)案件管轄規(guī)則具有穩(wěn)定性和較強(qiáng)的適應(yīng)能力。最后，本書還特別就中國互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)確定方法的發(fā)展與完善提出了建議。

作者簡介

李智，男，1972年出生，山東濟(jì)寧人，武漢大學(xué)博士后流動站研究人員，福州大學(xué)法學(xué)院副教授。1989-1993年就讀于華東政法大學(xué)，法學(xué)本科：1998-2001年就讀于華東政法大學(xué)，獲法學(xué)碩士學(xué)位；2003-2006年就讀于廈門大學(xué)法學(xué)院國際法專業(yè)，師從徐崇利教授，獲法學(xué)博士學(xué)位；2008-2010年在武漢大學(xué)法學(xué)院從事博士后研究工作，合作導(dǎo)師為肖永平教授。自1993年以來從事律師工作，2006年受聘于福州大學(xué)法學(xué)院。主要研究領(lǐng)域為國際私法學(xué)、國際體育法學(xué)，曾在《法學(xué)》、《暨南學(xué)報》、《太平洋學(xué)報》、《華中師范大學(xué)學(xué)報》等學(xué)術(shù)出版物上公開發(fā)表診文20余篇。

書籍目錄

序言內(nèi)容摘要案例表前言  互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下國際民商事訴訟管轄權(quán)的確定問題  一、傳統(tǒng)管轄規(guī)則在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下適用的問題  二、法律規(guī)范與網(wǎng)絡(luò)自治的矛盾與協(xié)調(diào)  三、本論題的研究及司法現(xiàn)狀  四、研究素材與方法  五、本書的結(jié)構(gòu)安排第一章  互聯(lián)網(wǎng)對傳統(tǒng)管轄權(quán)基礎(chǔ)的挑戰(zhàn)  第一節(jié)  互聯(lián)網(wǎng)的特點及對現(xiàn)實社會生活和制度的沖擊    一、網(wǎng)絡(luò)的無邊界性    二、網(wǎng)絡(luò)的虛擬性    三、網(wǎng)絡(luò)管理的高度自治性  第二節(jié)  互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下對傳統(tǒng)管轄權(quán)基礎(chǔ)的沖擊    一、傳統(tǒng)管轄權(quán)確定的主要原則及管轄根據(jù)    二、互聯(lián)網(wǎng)本身的特點對傳統(tǒng)管轄權(quán)標(biāo)準(zhǔn)的沖擊第二章  網(wǎng)絡(luò)自治原則下的獨立管轄理論  第一節(jié)  網(wǎng)絡(luò)自治主義理念和自律模式  第二節(jié)  網(wǎng)絡(luò)自治理論下的獨立管轄理論    一、國際空間論——以國籍為原則的國際法協(xié)調(diào)理論    二、網(wǎng)絡(luò)空間自治論——國家主權(quán)讓渡下的新主權(quán)理論    三、管轄權(quán)相對論——依靠網(wǎng)絡(luò)技術(shù)實現(xiàn)國家司法管轄    四、獨立管轄理論與現(xiàn)實的沖突及發(fā)展前景  第三節(jié)  網(wǎng)絡(luò)自治理論下自治管轄的實踐    一、國家及商業(yè)團(tuán)體對網(wǎng)絡(luò)自律管轄政策的實踐需求    二、網(wǎng)絡(luò)糾紛的自律解決機(jī)制及對網(wǎng)絡(luò)管轄權(quán)的影響  第四節(jié)  本章小結(jié)第三章  互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下普通管轄規(guī)則的適用  第一節(jié)  依被告住所地、所在地、慣常居住地確定管轄權(quán)    一、傳統(tǒng)被告住所地的適用和確認(rèn)    二、互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下被告所在地管轄根據(jù)的適用困境    三、對當(dāng)事人地理位置識別所作的技術(shù)努力    四、互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下被告所在地的確認(rèn)  第二節(jié)  “以原就被”的例外——原告所在地成為管轄根據(jù)    一、原告所在地管轄規(guī)則在互聯(lián)網(wǎng)案件中形成的基礎(chǔ)    二、原告所在地管轄規(guī)則在互聯(lián)網(wǎng)案件中的體現(xiàn)  第三節(jié)  依國籍標(biāo)準(zhǔn)確定互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)    一、互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)確定中國籍標(biāo)準(zhǔn)適用的實踐    二、國籍標(biāo)準(zhǔn)在互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)確定中的適用  第四節(jié)  以聯(lián)系為標(biāo)準(zhǔn)的普通對人管轄權(quán)規(guī)則在互聯(lián)網(wǎng)案件中的適用    一、傳統(tǒng)普通對人管轄權(quán)的管轄根據(jù)    二、互聯(lián)網(wǎng)案件中普通對人管轄權(quán)的行使  第五節(jié)  本章小結(jié)第四章  互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下特別管轄規(guī)則的適用  第一節(jié)  依訴訟原因發(fā)生地確定管轄權(quán)    一、電子合同糾紛特別管轄權(quán)的確定    二、網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)糾紛特別管轄權(quán)的確定  第二節(jié)  依“最低限度聯(lián)系”標(biāo)準(zhǔn)確定管轄權(quán)    一、美國傳統(tǒng)管轄權(quán)確定的“最低限度聯(lián)系”標(biāo)準(zhǔn)    二、“最低限度聯(lián)系”標(biāo)準(zhǔn)在互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)確定中的運用  第三節(jié)  本章小結(jié)第五章  互聯(lián)網(wǎng)案件中的協(xié)議管轄  第一節(jié)  協(xié)議管轄在互聯(lián)網(wǎng)案件中適用的現(xiàn)狀    一、互聯(lián)網(wǎng)案件中協(xié)議管轄運用的實踐    二、協(xié)議管轄在互聯(lián)網(wǎng)案件中的優(yōu)勢和困境  第二節(jié)  互聯(lián)網(wǎng)案件中協(xié)議管轄的限制    一、對真實意思的判斷    二、對合意的限制    三、對B2C合同中協(xié)議管轄的協(xié)調(diào)  第三節(jié)  協(xié)議管轄在互聯(lián)網(wǎng)案件中的合理適用    一、協(xié)議管轄對互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)確定的有益補(bǔ)充    二、互聯(lián)網(wǎng)案件中協(xié)議管轄有效性的判斷  第四節(jié)  本章小結(jié)第六章  中國互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)立法及司法現(xiàn)狀  第一節(jié)  中國現(xiàn)行民商事案件管轄權(quán)制度概述    一、普通管轄的規(guī)定    二、特別管轄的規(guī)定    三、專屬管轄的規(guī)定    四、協(xié)議管轄的規(guī)定  第二節(jié)  中國互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)確定的立法和司法現(xiàn)狀    一、中國互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)確定的立法現(xiàn)狀    二、網(wǎng)絡(luò)實名制對互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)確定的影響  第三節(jié)  中國互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)確定的司法現(xiàn)狀    一、互聯(lián)網(wǎng)侵權(quán)案件管轄權(quán)的確定    二、電子合同特別管轄規(guī)則的適用    三、協(xié)議管轄規(guī)則的適用    四、非司法解決方式的利用  第四節(jié)  本章小結(jié)第七章  互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下國際民商事訴訟管轄權(quán)的回顧與展望——代結(jié)論  第一節(jié)  互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)確定方式的調(diào)整與創(chuàng)制    一、傳統(tǒng)管轄規(guī)則的調(diào)整適用仍是互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)確定的主流方式    二、互聯(lián)網(wǎng)糾紛自律解決和在線爭端 解決方式的發(fā)展  第二節(jié)  互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下管轄權(quán)確定的趨向    一、網(wǎng)絡(luò)管轄模式的協(xié)調(diào)是互聯(lián)網(wǎng)管轄權(quán)確定的現(xiàn)實解決方式    二、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展必將對管轄權(quán)確定持續(xù)產(chǎn)生影響  第三節(jié)  中國互聯(lián)網(wǎng)案件管轄權(quán)立法之改進(jìn)    一、在立法技術(shù)上，應(yīng)吸收更多的彈性標(biāo)準(zhǔn)，將傳統(tǒng)的管轄權(quán)標(biāo)準(zhǔn)多樣化    二、在管轄權(quán)的具體制度方面，應(yīng)堅持傳統(tǒng)管轄規(guī)則調(diào)整適用的原則，并平衡促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展與便于訴訟之間的關(guān)系    三、確立不方便法院原則，體現(xiàn)管轄權(quán)行使的正義和適當(dāng)主要法律法規(guī)索引附錄?。ㄏ嚓P(guān)公約條文及法規(guī)節(jié)選）參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

第一章　互聯(lián)網(wǎng)對傳統(tǒng)管轄權(quán)基礎(chǔ)的挑戰(zhàn)眾所周知，在人類歷史的進(jìn)程中，巨大的技術(shù)進(jìn)步總是從根本性上改變著社會中人們之間的關(guān)系和生活方式，互聯(lián)網(wǎng)所帶來的技術(shù)革命同樣給我們的生活帶來了巨大的變化。網(wǎng)絡(luò)不是建立在某一個確定地域的固定結(jié)構(gòu)，而是依靠數(shù)字技術(shù)的集合而建立起來且日益普及的一個虛擬空間。它不僅改變了人類的通信方式，而且將我們生存和生活的空間由現(xiàn)實的物理世界擴(kuò)展至虛擬的網(wǎng)絡(luò)空間，并全方位地改變著人們的交流、生活和工作方式。在商業(yè)上，網(wǎng)絡(luò)因其快捷的特性而得到越來越多的利用，人們可以利用它完成電子商務(wù)交易；在生活方式上，人們通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行聯(lián)系，即時聊天，發(fā)表言論，并逐漸形成虛擬的網(wǎng)絡(luò)社區(qū)，而長期的網(wǎng)絡(luò)參與者則形成新的群體——網(wǎng)民。同樣，新興技術(shù)的發(fā)展不可避免地對傳統(tǒng)的管理規(guī)范模式產(chǎn)生沖擊和影響，尤其在互聯(lián)網(wǎng)狀態(tài)下，給以地域為基礎(chǔ)的國家司法主權(quán)帶來了極大的挑戰(zhàn)，從而衍生了諸多的法律問題。而對于國家司法主權(quán)的重要表現(xiàn)形式——國際民商事訴訟管轄權(quán)的行使，由于網(wǎng)絡(luò)的跨國性和全球性的特征，其所受到的沖擊更是根本性的，傳統(tǒng)管轄規(guī)則在涉互聯(lián)網(wǎng)案件適用中遇到了前所未有的挑戰(zhàn)。

后記

面對自己完成的這些文字，可以說是誠惶誠恐、忐忑不安，不僅怕貽笑大方，甚至連自己都難以置信?；叵敫咧挟厴I(yè)考取大學(xué)乃至四年后大學(xué)畢業(yè)之時，我根本無法想象日后我會去攻讀碩士、博士學(xué)位。讀博期間，也有不少同學(xué)和同事問及為什么工作后，還不停地花如此多的精力去讀書。而今，當(dāng)我的博士論文已通過答辯并將付梓之時，我也不禁會思考這個問題，是什么推動和支持著我走上法學(xué)的研習(xí)之路，并可能以此作為我今后工作生活的主題？我想，應(yīng)該是源于自己對自由幸福人生的探索和追求。一個無限接近幸福的人應(yīng)該是有遠(yuǎn)大目標(biāo)又不忘記自己生活在現(xiàn)實中的人，是敢于對自己的潛能進(jìn)行挑戰(zhàn)的人；學(xué)業(yè)上的不懈努力源于我對學(xué)識的追求，以及對法學(xué)這一學(xué)科的熱愛。本科畢業(yè)后多年的司法實踐工作，使我對法律有了直觀的認(rèn)識，具備了法律邏輯思維模式和運用法律的能力；而研究生階段的理論深造，更使我感受到了法學(xué)的美妙之處。法律的理論與實踐都是一個漫長的積累過程，但在工作和學(xué)習(xí)中的點滴進(jìn)步，偶然所得，常常使我樂在其中。在不斷地學(xué)習(xí)之中，使自己獲得了巨大的幸福感，這也許正是我敢于將這些幼稚的文字付梓成書的原因吧。從事教學(xué)和科研工作是一件清苦和孤獨的事情，但同時，也是一種單純且祥和的生活狀態(tài)。夜深人靜之時，于清燈之下輕敲鍵盤，是多么艱辛而又愉悅的時刻；每每與老師同學(xué)談古論今，分享人生感悟，也總是那么令人如坐春風(fēng)，心緒激揚(yáng)，回味良久。對專業(yè)的熱愛、對學(xué)識的追求既是自己的理想和目標(biāo)，又成為一種自己向往和滿足的生活方式。學(xué)而有此所得，我深感幸運。

編輯推薦

《國際私法中互聯(lián)網(wǎng)管轄權(quán)制度研究》是由廈門大學(xué)出版社出版發(fā)行的。

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