政黨立憲研究

前言

《政黨立憲研究》一書的作者葉海波博士要我為本書的出版寫序，我收到請求時(shí)曾有剎那間的猶豫。其原因在于我內(nèi)心一直有一種情結(jié)：著書立說，至為神圣。古代先賢之所以強(qiáng)調(diào)述而不作，是因?yàn)槲恼虑Ч攀?，?nèi)心不可不存一份敬畏。而為他人著作出版作序，我更以為非年高德劭、學(xué)富五車的賢達(dá)所能勝任不可。本人才薄德淺，何堪擔(dān)當(dāng)如此重要的使命。故拙文雖名為序，其實(shí)不過為本人的一些雜感而已。葉海波博士曾師從我六年之久，是我所帶的第一批博士生中的一員。他屬于那種既有天分又特別勤奮的學(xué)生，尤屬難得的是有一份對學(xué)問由衷的愛好和堅(jiān)持。光陰飛逝，歷史遺風(fēng)猶存。先賢云：中國人三十歲前為儒家，是入世的情懷最彰顯的時(shí)候。在人生的這個(gè)階段血脈赍張，充滿了對治國平天下的憧憬。葉海波博士畢業(yè)的時(shí)候，風(fēng)華正茂，博士的身價(jià)在社會上還廣為看好，他本人也有從政的潛質(zhì)和機(jī)會，但依然選擇了“西風(fēng)凋碧樹，忘斷天涯”的為學(xué)之路，他對理想的堅(jiān)毅與持守，頗值得嘉許。在新的時(shí)代，學(xué)問的增益實(shí)質(zhì)上已消解了“名師出高徒”的科律。師徒之間實(shí)際上是相互砥礪，共同提升的。我多次對我的學(xué)生半開玩笑半當(dāng)真地說過，我堅(jiān)持做學(xué)問的動力來自于“要頑強(qiáng)地證明自己”。如果不堅(jiān)持不懈地更新知識體系，放棄對問題的思考，可能很快就淪落到連博士、碩士論文都看不懂的地步，遑論什么為學(xué)生釋疑解惑了。過去的一段歲月，我和葉海波博士有過許多學(xué)術(shù)上的合作。很多合作讓我們雙方都獲益匪淺，彼此理解上的契合也使合作的過程充滿了愉悅。在我以為，學(xué)術(shù)的合作若不是完全出于功利，就會心輕上天堂。因?yàn)樾妮p者，才擁有豁達(dá)開闊的胸懷，才不曾為太多的身外之物充斥了心竅。虛偽、狡詐、陰險(xiǎn)、冷酷、孤傲、麻木都像鉛般沉重，而誠實(shí)、善良、坦蕩、淡泊、明智則如同天使的羽翼，放棄了塵世的累贅，擁有了一份脫俗的輕盈?！墩h立憲研究》一書是以葉海波的博士論文為基礎(chǔ)修改利、充而成。用一句俗套但也是最貼切的話來說，這是一部既具有重要理論意義又具有重要現(xiàn)實(shí)意義的著作，同時(shí)該著作所探討的又是在當(dāng)下中國具有高度挑戰(zhàn)性的問題。

內(nèi)容概要

　　東莞法院與廈門大學(xué)法學(xué)院的合作已經(jīng)有好些年了，除了廈門大學(xué)法學(xué)院在社會的影響力外，更重要的原因在于齊樹潔教授持續(xù)不斷的推動。齊教授是個(gè)非常和善但治學(xué)卻極為嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膶W(xué)者。我們在研究興趣點(diǎn)上有很多的共通之處，其中最重要的是我們都感到研究法律除了需要扎實(shí)的理論功底外，司法實(shí)踐是法科學(xué)生理解法律從而真正進(jìn)入法律之門的必要途徑。而要實(shí)現(xiàn)這一點(diǎn)，加強(qiáng)院校與司法實(shí)務(wù)部門的合作是最便捷也是最為有效的路徑。對于長期在審判第一線工作的法官來說，能夠在理論上得到提升，從而提高辦案水平亦是其最為渴望的事情。顯然，與院校交流是一個(gè)有效的辦法。2009年之前，我們的合作主要是進(jìn)行課題研究以及指導(dǎo)學(xué)生實(shí)習(xí)，合作出書只是口頭上說說，并沒有付諸行動。自從我從中級法院調(diào)到第一法院工作后，面對著法官們辛勤工作之余撰寫的文章，深感其內(nèi)容豐富且有現(xiàn)實(shí)意義，意識到如能將其結(jié)集出版可謂善莫大焉。其意義在于，一是可以好好總結(jié)。從人均案件量來看，2009年東莞法官人均結(jié)案達(dá)355件，可以說，東莞的法官幾乎是全國最忙的法官，東莞法院極其豐富的案件資源是學(xué)術(shù)界認(rèn)識分析探究中國司法或者法律實(shí)踐最好的素材，其中許多糾紛可能是中國最先碰到的問題，而這些法官的經(jīng)驗(yàn)確實(shí)有必要好好總結(jié)。二是為了分享。我希望這些成果能夠讓全社會尤其是法律職業(yè)從業(yè)者一起來分享，因?yàn)闁|莞的今天或許是內(nèi)地很多城市的明天，東莞法官今天面臨的問題很有可能就是內(nèi)地法官或者其他法律工作者明天面臨的問題。從這個(gè)角度看，將東莞的經(jīng)驗(yàn)公開實(shí)在是多贏的事情。根據(jù)齊樹潔教授的建議，我們還會組織更多的學(xué)者參與撰寫這套叢書，使其內(nèi)容更加充實(shí)，既立足當(dāng)下又面向未來。經(jīng)驗(yàn)與學(xué)術(shù)結(jié)合、理論與實(shí)踐互動將是這套叢書的主要特點(diǎn)。

作者簡介

　　齊樹潔，男，河北武安人，1954年8月生。1972年12月自福建泉州一中應(yīng)征入伍，1978年4月從新疆軍區(qū)某部退役。1982年7月畢業(yè)于北京大學(xué)法律系，獲法學(xué)學(xué)士學(xué)位。1990年8月畢業(yè)于廈門大學(xué)民商法專業(yè)，獲法學(xué)碩士學(xué)位。2003年11月畢業(yè)于西南政法大學(xué)訴訟法專業(yè)，獲法學(xué)博士學(xué)位。曾在西南政法學(xué)院、中國人民大學(xué)、香港大學(xué)、澳門大學(xué)、臺灣中山大學(xué)、菲律賓Atene0大學(xué)、英國倫敦大學(xué)、德國Freibur9大學(xué)、巴黎第二大學(xué)研修和訪問?，F(xiàn)為中國法學(xué)會民事訴訟法學(xué)研究會副會長，廈門大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師、司法改革研究中心主任。

書籍目錄

出版說明叢書總序緒論　一、美國司法制度的歷史發(fā)展　二、現(xiàn)行司法體制　三、證據(jù)制度　四、律師與法律援助　五、民事訴訟程序　六、刑事訴訟程序第一章　證據(jù)制度概述　一、證據(jù)法及其淵源　二、證據(jù)的種類　三、證據(jù)的采用標(biāo)準(zhǔn)　四、法官與陪審團(tuán)的職能　五、司法認(rèn)知第二章　證據(jù)的相關(guān)性與可采性　一、證據(jù)的相關(guān)性　二、證據(jù)的可采性　三、可采性規(guī)則與陪審制　四、兩點(diǎn)疑問第三章　證明責(zé)任與證明標(biāo)準(zhǔn)　一、證明責(zé)任概述　二、證明責(zé)任的分配　三、推定與證明責(zé)任　四、證明標(biāo)準(zhǔn)第四章　證人制度　一、證人制度概述　二、證人的作證能力　三、證人的可信性　四、特免權(quán)制度　五、專家證人第五章　專家證據(jù)　一、專家證據(jù)制度概述　二、專家證據(jù)的開示　三、專家證據(jù)可采性的判斷　四、專家證據(jù)的質(zhì)證　五、專家證人的責(zé)任　六、專家證據(jù)制度面臨的挑戰(zhàn)第六章　傳聞證據(jù)規(guī)則　一、概述　二、傳聞與非傳聞　三、傳聞的例外　四、傳聞證據(jù)規(guī)則的未來第七章　非法證據(jù)排除規(guī)則　一、概述　二、非法證據(jù)排除規(guī)則的憲法依據(jù)　三、非法證據(jù)的排除程序　四、非法證據(jù)排除程序所適用的程序范圍　五、毒樹之果理論及其例外　六、非法證據(jù)排除規(guī)則的發(fā)展趨勢第八章　證據(jù)開示　一、證據(jù)開示概述　二、證據(jù)開示的規(guī)則　三、證據(jù)開示的方法　四、域外證據(jù)開示第九章　交叉詢問　一、概述　二、交叉詢問的種類　三、交叉詢問的內(nèi)容　四、交叉詢問的程序　……第十章　余論附錄一　外國民事訴訟規(guī)則研究附錄二　英美證據(jù)法規(guī)范發(fā)展趨勢研究

章節(jié)摘錄

插圖：第二章 政黨立憲的邏輯前提：政黨性質(zhì)確認(rèn)第一節(jié) 政黨性質(zhì)的學(xué)理之爭作為議會制民主的支柱之一，政黨歷來是政治學(xué)研究的對象，也慣常地出現(xiàn)在憲法學(xué)的視野之中。翻閱當(dāng)下的憲法教科書，政黨便赫然在目。然則，憲法學(xué)理上對何謂政黨這一問題多有偏愛，并形成一定程度上的共識，及于政黨的法律性質(zhì)這一主題，則多是一片沉寂的景象，我們僅能從政黨在憲法學(xué)體系中的歸屬，來初步地揣摩學(xué)者關(guān)于政黨性質(zhì)的觀點(diǎn)。立憲主義意義上的憲法由憲法權(quán)力和憲法權(quán)利兩部分組成，以國家與人民間的關(guān)系為研究對象的憲法學(xué)，在體系上相應(yīng)的分為憲法總論、憲法權(quán)力和憲法權(quán)利三部分內(nèi)容，政黨在憲法學(xué)體系中的位置，因?qū)W者對政黨性質(zhì)理解的分殊而呈現(xiàn)鮮明的對照。一種常見的做法是不安排專節(jié)內(nèi)容，而將政黨置于“憲法權(quán)利編”的“結(jié)社自由”之中，20世紀(jì)中國憲法學(xué)的部分經(jīng)典之作是其代表。王世杰和錢端升合著的《比較憲法》（1936年增訂三版）雖在第六編第四章第一節(jié)第一目中以“中國國民黨的組織”為標(biāo)題論述了中國國民黨的組織與結(jié)構(gòu)，并將之置于“國民政府的機(jī)構(gòu)”的總標(biāo)題之下，將中國國民黨視為政府機(jī)構(gòu)，但在關(guān)于憲法原理、國家機(jī)構(gòu)及公民權(quán)利一般論述的前五編，并無關(guān)于政黨的只言片語，即使在“結(jié)社自由”一目，也未將政黨與其他結(jié)社組織加以區(qū)隔，由此可以推斷，作者視政黨為私法社團(tuán)。除此之外，張知本著的《憲法論》一書也采用這種體例。

后記

跨入憲法學(xué)的殿堂，頗為偶然。本科時(shí)代，我在圖書館閑逛，翻到一本《市場邏輯與國家觀念》的書，國家與公民的觀念深入我心，對國家責(zé)任的問題我百思不得其解。法學(xué)部門中，與國家這一主題最密切者，非憲法莫屬，于是我決定考憲法學(xué)的研究生。其時(shí)，依法治國入憲不久。大學(xué)三年級下學(xué)期，一位任課教師一時(shí)興起，問起我們關(guān)于未來的安排，我回答說：法治是中國的唯一出路，我考研，憲法學(xué)專業(yè)。那位教師一時(shí)語塞。我想，這大概是他聽到的最讓人彷徨的答案了。事實(shí)上，這位教師是對的。十年后的今天，我們依舊在言說法治的故事，只是憲法第五條的規(guī)定被塵封已久。在校對這部書稿時(shí)，本科時(shí)代課堂上的這個(gè)小插曲時(shí)不時(shí)地浮現(xiàn)。這一抹不去的記憶，也使得我常以一種懷疑的眼光看待自己，包括這份書稿?！罢h立憲”的標(biāo)題在論文答辯之時(shí)便引發(fā)爭論。我至今仍堅(jiān)持如下的解釋：政黨在立憲，為政黨立憲。重點(diǎn)當(dāng)然在后者。在規(guī)范憲法的國家，政黨在憲法之下，即便憲法文本對政黨未置一詞。在名義憲法的國家，政黨常在憲法之上，即便憲法文本義正詞嚴(yán)地宣告自身的至上性。兩種國家下的政黨，均有惡治的前科，原因則十分不同。前者在于立憲主義的缺陷，后者則因?yàn)榱椫髁x的缺失。政黨立憲，于規(guī)范憲法國家而言，具有糾偏補(bǔ)缺的意義，于名義憲法國家而言，則是建構(gòu)立憲主義國家的開始。在解讀這樣一種歷史趨勢時(shí)，“政黨法治化”似乎是常用的語詞。但“化”字具有“徹底”的意味，在政黨的法律規(guī)范問題上，這正是我所反對的。最終確定使用“政黨立憲”，源于生活中的見聞。每次參加婚禮，我總是會注意主持人的主婚詞和廳堂里紅紙上寫的內(nèi)容，“天地黨親師”者，時(shí)有出現(xiàn)。我無意評價(jià)此舉是否合適，但顯然，這是民間對我國政治最直接的感受。憲法學(xué)理論不能不回應(yīng)此一問題。我試圖作初步的努力，先以西方實(shí)踐為對象進(jìn)行理論分析，為日后分析中國問題作積累。求學(xué)十年，最終出手的，雖只有一份文稿，但師生朋友的情誼，卻是滿滿當(dāng)當(dāng)?shù)?。感謝恩師秦前紅教授。六年前您引我入門，六年來您傳道授業(yè)解惑，提攜關(guān)切信任，讓我一路平安走來。感激師母。您悉心關(guān)懷我和我的家人，讓我感激不盡。

編輯推薦

《政黨立憲研究》是由廈門大學(xué)出版社出版發(fā)行的。

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